Понятие аффилированного лица по законодательству РФ

Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Понятие аффилированного лица по законодательству РФ». Также Вы можете бесплатно проконсультироваться у юристов онлайн прямо на сайте.

АЛ любой из кредитных организаций может быть:

• физическое лицо, которое входит в руководящий орган (наблюдательный совет или совет директоров);
• единоличный руководитель кредитного учреждения, выполняющий роль исполнительного органа или член исполнительного органа;
• физическое лицо, которое является единственным членом исполнительного органа;
• акционер или дольщик банка, который получил право после покупки ценных бумаг распоряжаться более чем 20% акций или может распоряжаться более 20% голосов;
• юридическое лицо, которое приобрело более 20% акций банка или может распоряжаться более 20% общего количества голосов;
• юридические лица, вошедшие в единую с организацией финансово-промышленную группу.

Кто такие аффилированные лица?

ОАО или ООО, имеющие аффилированных лиц, обязаны действовать на основании соответствующих законов и постоянно информировать заинтересованные организации путем подачи имеющихся сведений.

Все АЛ отвечают за проводимые сделки, которые не должны наносить ущерба компании и ее членам и контролируются со стороны органов управления ОАО или ООО.

При возникновении вопросов, связанных с подачей информации или ответственности аффилированных лиц, вы можете обратиться за помощью к квалифицированным юристам нашей компании.

• вопросов, связанных с имуществом;
• договорных отношений;
• организационно-управленческих вопросов;
• решений, связанных с семейно-правовыми вопросами;
• смешанных вопросов.

В соответствии с действующим антимонопольным и антикоррупционным законодательством Российской Федерации, выдвигаются специальные требования к различным сделкам, где принимают активное участие аффилированные лица.

Аффилированные лица — кто это, ответственность, сделки и списки

• Оптимизация режима налогообложения – благодаря дроблению появляется возможность использования специальных налоговых режимов, значительное снижение налоговой нагрузки;
• Улучшение управления бизнеса – в случае, если предприятие создает новый вид деятельности, то разумнее созданной фирме передать бразды правления на одно из направлений работы;
• Для того, чтобы не открывать филиал компании в другом городе, можно открыть аффилированную фирму, которая будет выполнять все функции подразделения;
• Ответственность делится пополам – безусловно, все аффилированные компании совместно отвечают за хозяйственную деятельность, но они не несут ответственность в том случае, если имеются какие-либо долги. Если одна из фирм обанкротилась, то другая попросту продолжает свою работу.

Филиалы можно найти во всем мире бизнеса. На рынках корпоративных ценных бумаг и капитала, исполнительные директора, крупные акционеры и др. Два предприятия могут быть аффилированными лицами, если одна из них владеет менее чем большинством голосующих акций другой.

• представитель коллегиального исполнительного органа или органа управления (например, совета директоров или наблюдательного совета), а также лицо, «осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа». Этот пункт действует и в отношении юрлиц, являющихся участниками финансово-промышленных групп;
• лица из той же группы, что и юридическое лицо;
• те, кто имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, относящихся к голосующим акциям или приходящихся на долю участия в уставном капитале компании. К этому пункту относятся и юридические лица;
• организации, в которых доля уставного капитала составляет больше 20%.

Форма управленческой организации определяется еще в момент основания фирмы, и на сегодняшний день существуют несколько способов руководства подконтрольных организаций:

• в материнской компании назначается генеральный директор, который занимается всеми управленческими решениями, распределением 25% имущества и несет всю ответственность за результаты работы;
• в коллегиальном органе находится равное количество руководителей материнской организации и менеджеров субсидиарной фирмы. Все решения принимаются только на собрании правления;
• управляющим органом является материнская компания – она занимается принятием всех решений за дочерние организации, но не несет ответственность за любые убытки.

Важно помнить, что для создания аффилированных компаний есть ряд ограничений, которые установлены российским законодательством:

• обязательно предоставление всех данных об аффилированных лицах;
• тщательный контроль налоговых органов, чтобы не были допущены любые фиктивные операции в целях незаконного ухода от налогообложения;
• некоторые аффилированные фирмы открывая дочерние предприятия скрывают фиктивное дробление бизнеса, что приводит к штрафам и уплате пени.

В данном документе содержится информация, которая может быть использована для различных аспектов хозяйственной деятельности предприятия. На сегодняшний день какой-либо установленной формы списка аффилированных лиц для предприятий не существует. Компания вправе самостоятельно создать собственную форму данного списка или взять за основу списки аффилированных лиц других организаций.

В соответствии с Российским антимонопольным законодательством, все ПАО и ЗАО в обязательно порядке должны предоставлять данные обо всех аффилированных компаниях и фирм. Данный ответ ведется не только перед государственными органами контроля, но и перед акционерами предприятия. Помимо этого, все списки аффилированных лиц имеются в документации бухгалтерского учета.

Какая же ценность в данном документе? Различные взаимные влияния индивидуальных предпринимателей и юридических лиц способны привести к сговору, касающихся ценообразования. Таким образом, происходит устранение конкурентов совершенно нерыночным способом. Как итог – образование монополий. Если такое допустить, то произойдет процесс парализации некоторых частей российских рынков.

Аффилированные или взаимозависимые лица

В налоговом законодательстве применяется понятие взаимозависимости, а не аффилированности – и на это есть веские основания, о чем скажем в следующем разделе.

В пункте 1 статьи 20 и пункте 2 статьи 105.1 Налогового кодекса РФ перечислены признаки лиц, которые признаются взаимозависимыми для целей налогообложения. Однако пункт 2 статьи 20 уточняет, что суд может установить взаимозависимость по «иным обстоятельствам», если решит, что отношения между «подозреваемыми» могут повлиять на условия и результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг).

Итак, взаимозависимость имеет место в следующих случаях (ст. 105.1 НК РФ):

• Если доля участия одной организации в другой составляет более 25%. Эти же признаки актуальны, когда речь заходит о влиянии физического лица на компанию или несколько компаний.
• В случае, когда физическое лицо и его родственники (детально родственные связи перечислены в последнем пункте) могут назначать и избирать руководителя компании или не менее 50% состава коллегиального исполнительного органа (совета директоров, наблюдательного совета) этой организации.
• Когда более 50% состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) приходится на одни и те же лица, в том числе на их родственников, перечисленных в последнем пункте данного перечня.
• Компания и ее руководитель, а также руководитель и подчиненный являются взаимозависимыми лицами.
• Если в нескольких организациях руководителем является один и тот же человек.
• Группа организаций и физических лиц, в которой доля прямого влияния каждого предыдущего участника на последующего составляет более 50%.
• Взаимозависимость существует между физическим лицом и его родственниками – супругом, родителями (усыновителями), детьми (в том числе усыновленными), полнородными и неполнородными братьями и сестрами, опекуном (попечителем) и подопечным.

Статья 20 НК РФ рассматривает взаимозависимость в контексте влияния физических лиц и организаций на условия и результаты деятельности «представляемых ими лиц», а, следовательно, на исчисление налогов.

Взаимозависимость признают в следующих случаях:

• доля непосредственного участия одной компании в другой составляет более 20%. Косвенная сопричастность через посредников вычисляется путем произведения долей прямого участия компаний из этой цепочки друг в друге;
• речь заходит о руководителе и подчиненном;
• или о людях, состоящих в родственных связях (супруги, родственники, усыновитель и усыновленные, попечитель и опекаемый).

Взаимозависимость не будет признана в следующих случаях:

• сделку совершила компания, лидирующая на рынке в своей отрасли;
• в деятельности юрлиц принимает участие государство.

Инспекторы тщательно следят за наличием взаимозависимости в самых разных сферах деятельности. Например, в ценообразовании. Согласно статье 40 НК РФ, инспекторы могут сами определить рыночную цену для последующего исчисления налогов, если докажут, что предложенная компанией стоимость отклоняется от средних показателей более, чем на 20% – не важно, в большую или меньшую сторону.

О сделках, подлежащих контролю, идет речь в статьях 40, 45, главах 14.2–14.5 НК РФ.

Кроме того, на предмет взаимозависимости налоговики контролируют следующие вопросы:

• величину имущественного налогового вычета (ст. 220 НК РФ);
• исчисление НДФЛ с доходов от матвыгоды (ст. 212, 217 НК РФ);
• размер процентов по долговым обязательствам, учитываемых в расходах при расчете налога на прибыль (ст. 269 НК РФ);
• восстановление амортизационной премии при досрочной (до истечения 5 лет с ввода в эксплуатацию) продаже основного средства (п. 9 ст. 258, п. 1 ст. 268 НК РФ);
• использование налоговой льготы в отношении движимого имущества, принятого на учет после 2012 года (п. 25 ст. 381 НК РФ);
• налогообложение иностранных юрлиц, осуществляющих деятельность на территории РФ (ст. 306, 308, 309.1 НК РФ).

Взаимозависимость по сути является вариантом аффилированности, то есть это разновидность влияния, применяемая только в определенной области – налоговом законодательстве.

Взаимозависимость больше воздействует на экономические результаты деятельности – собственной и представляемых лиц. Тогда как в понятии аффилированности, используемом в гражданской отрасли права, упор сделан на возможность определять решения, принимаемые другим лицом.

Поэтому одним из отличий между понятиями является отсутствие среди признаков аффилированности связи между руководителем и подчиненным. Законодательно считается, что влияние в отношении подчиненности приводит к фактическим экономическим последствиям, а не к возникновению каких-то стратегических моментов в образе мыслей и в подходе к рабочим вопросам.

Из законодательно закрепленных различий можно выделить следующие:

• Минимальная доля участия компании или физлица в уставном капитале организации составляет 20% для аффилированных лиц, а для взаимозависимых – 25%.
• В понятии аффилированности, в отличие от взаимозависимости, отсутствует связь между опекуном и подопечным.
• Наличие взаимозависимости суд может устанавливать по собственному усмотрению, а в процессе признания аффилированности законодательство не предусматривает такой возможности.

Аффилированность включает широкий круг субъектов, входящих в понятие «группа лиц». Согласно статье 9 закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006 № 135-ФЗ, отношения внутри группы лиц могут носить имущественный, договорный, организационно-управленческий, семейно-правовой и даже смешанный характер.

Признаки такого взаимодействия:

• на долю участия юридического или физлица приходится более, чем 50% в уставном капитале компании;
• руководитель компании представлен одновременно как физическое лицо, так и юридическое (например, управляющий ИП);
• наличие в организации физических и юридических лиц, которые могут давать обязательные для исполнения указания, в том числе по назначению руководителя или состава коллегиального исполнительного органа;
• руководящий состав двух компаний больше, чем наполовину состоят из одних и тех же лиц;
• физические лица, состоящие в родстве, в том числе на правах усыновления;
• к уже состоящим в группе физическим и юрлицам присоединились другие физические и юридические лица.

Заинтересованность является одним из признаков аффилированности, и наоборот. Но, как и термин «взаимозависимость», понятие «заинтересованные лица» применяется только в определенной отрасли права – в корпоративной. Поэтому в уставе организация может закрепить свои критерии отнесения к заинтересованным лицам (п. 1 ст. 22 Федерального закона от 14.11.2002 № 161-ФЗ).

Согласно статьи 19 закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 № 127-ФЗ заинтересованными лицами являются аффилированные лица должника и те, кто входит с ним в одну группу. Закон ссылается и на другие нормативно-правовые акты, регулирующие определенные правоотношения, в которых имеет место быть заинтересованность. Так, в статье 45 Закона «Об ООО» от 08.02.1998 № 14-ФЗ говорится, что будет признана заинтересованность компании в сделке, если руководитель, «контролирующее лицо», представитель коллегиального исполнительного органа компании, а также кто-то из их родственников (в т. ч. неполнородные и усыновленные/усыновители) будет:

• участником сделки;
• выгодоприобретателем;
• посредником или представителем;
• занимать управляющие должности в компании, вступающей в сделку.

Даже при беглом взгляде становится очевидным наличие несовпадений в рассматриваемых понятиях, то есть следует признать, что аффилированные лица и взаимозависимые лица — это не одно и то же. Поскольку понятие аффилированности используется более широко, можно считать взаимозависимость ее частным вариантом, применяемым только в одной определенной области. Или, проще говоря, взаимозависимые лица — это аффилированные лица для целей НК РФ.

Оба понятия весьма схожи и по смыслу, и по описанию ситуаций аффилированности (взаимозависимости). Расхождения имеют место в следующих моментах:

• минимум участия юрлица или физлица в уставном капитале организации для аффилированности равен 20%, а для взаимозависимости — 25%;
• критерии для признания взаимозависимости по факту родства шире, чем при аффилированности, поскольку в них дополнительно присутствуют отношения опекунства;
• для взаимозависимости физлиц существует такой критерий, как отношения подчиненности, отсутствующий у аффилированности;
• взаимозависимость можно признать добровольно или по решению суда, что не принято для аффилированности.

Ну и, конечно, существенно разнятся сферы применения рассматриваемых понятий.

Существует еще одно определение, возникающее в связи с аффилированными лицами и взаимозависимыми лицами, — это понятие «связанные стороны», используемое в ПБУ 11/2008 (утверждено приказом Минфина России от 29.04.2008 № 48н). Согласно тексту этого документа связанными с юрлицом сторонами считаются юр- и физлица, способные оказать влияние на его деятельность, или те юр- и физлица, на деятельность которых может повлиять юрлицо.

К числу лиц, признаваемых связанными сторонами по отношению к юрлицу, составляющему бухотчетность с применением ПБУ 11/2008, относятся:

• аффилированные с ним лица (как юридические, так и физические);
• организации и ИП, ведущие с ним совместную деятельность;
• негосударственные пенсионные фонды, накапливающие пенсионные средства работников юрлица или другой организации, являющейся связанной стороной для него.

Применение ПБУ 11/2008 оказывается обязательным при существенном уровне влияния. Однако на этот документ могут не ориентироваться юрлица, использующие упрощенные способы бухучета.

• Имеет право голоса на собраниях акционеров ОАО или участников ООО.
• Владеет пакетом акций, позволяющим влиять на решения собрания акционеров, или долей в уставном капитале. К примеру, ПАО «Газпром» владеет 100% акций ООО «Газпром трансгаз Уфа» и в соответствии с этим осуществляет прямой контроль, являясь для своей уфимской «дочки» аффилированным лицом.
• Имеет родственные связи с руководителями/членами совета директоров/владельцами организации. Давид Трактовенко владеет холдингом «Банкирский дом «Санкт-Петербург», а его сын Вячеслав является председателем совета директоров сети кафетериев «Микс» и сети фитнес-клубов «Фитнес-формула». Первый по отношению ко второму – аффилированное лицо.
• Вправе отменять или приостанавливать действие решений исполнительных органов компании (если аффилированным лицом является член правления).

Юридические лица могут быть аффилированными как с организациями, так и с физическими лицами. В их перечень входят:

• руководитель исполнительного органа юрлица. Например, Вагит Алекперов, формально владеющий 2,5% акций «Лукойла», – лицо, исполняющее полномочия единоличного исполнительного органа этой компании, а значит – аффилированное;
• член совета директоров, наблюдательного совета или другого коллегиального органа юрлица. Грегор Моват или Тимоти Демченко не имеют акций компании «Магнит», но в 2018 году являются членами ее совета директоров, и, соответственно, признаются аффилированными лицами;
• владельцы более чем 20% акций или долей в уставном капитале. Компания «Роснефтегаз» владеет 50% акций ПАО «Роснефть» и на этом основании является аффилированным лицом;
• зависимая организация, в которой этому юрлицу принадлежит больше 20% (например, дочерняя компания);
• фирмы, входящие в ту же группу лиц (об этом подробнее в следующей главе), что и данная компания.

Физические лица могут быть аффилированными:

• у организаций, в которых эти физлица распоряжаются более 20% долей в уставном капитале;
• у других компаний, входящих в ту же группу, что и физлицо.

Этот термин взят из закона № 135-ФЗ «О защите конкуренции». Он может означать несколько вариантов. Итак, группа аффилированных лиц – это:

1 Несколько предприятий, входящих в одну финансово-промышленную группу. Скажем, Качканарский ГОКа, входящий в компанию ЕВРАЗ, относится к группе аффилированных лиц с «Евразрудой», «Южкузбассуглем», Нижнетагильским меткомбинатом и еще дюжиной других юрлиц.

2 Прямые родственники (супруги, родители/усыновители, дети, братья и сестры) и принадлежащие им юрлица. Например, холдингом «Сафмар» владеют Саит-Салам и Саид Гуцериевы. Это брат и сын владельца компании «Русснефть» Михаила Гуцериева. Все их юрлица входят в группу аффилированных.

3 Юридическое или физическое лицо и организации, в которых упомянутые лица имеют больше 50% акций или долей в уставном капитале. Аффилированные компании могут быть как ООО, так и ОАО, в законодательстве это не разделяется.

4 Физлицо и фирмы, в которых этот человек является единоличным руководителем (например, генеральным директором).

5 Физическое или юридическое лицо и организации, которым указанные лица имеют право (на основе учредительных документов) давать руководящие указания, обязательные к исполнению.

6 Несколько организаций, в совет директоров которых входит более 50% одних и тех же людей.

7 Физлицо или юрлицо и организации, гендиректоры и/или более 50% членов совета директоров которых избраны по предложению упомянутых лиц. По этому основанию, к примеру, к одной группе принадлежат компания «Вертолеты России», «Объединенная двигателестроительная корпорация», Московский и Казанский вертолетные заводы и еще более 10 юрлиц.

За нарушения в информировании об аффилированности лицо может понести несколько видов ответственности.

1 Ответственность за непредоставление информации (в том числе непредоставление в требуемый срок). Если фирме нанесен ущерб по вине аффилированного лица, он должен быть возмещен виновником в полном объеме. Возмещаются как собственно ущерб, так и упущенная выгода.

2 Ответственность за отсутствие списка аффилированных лиц либо ненадлежащее его ведение. Санкции предусмотрены по статье 13.25 КоАП РФ: штраф на должностных лиц от 2500 до 5000 рублей, на юрлицо – от 200 000 до 300 000 рублей.

3 Ответственность за нарушение требований о сделках с заинтересованностью. Если информация об аффилированности лица не внесена в соответствующий список, не опубликована или преднамеренно утаивается, это может стать поводом для отмены сделки, в которой не проведена специальная процедура одобрения.

4 Ответственность за нарушение ценообразования. Продажи товаров или услуг между взаимозависимыми лицами всегда привлекают пристальное внимание налоговых органов. Аффилированное лицо имеет все возможности повлиять на то, чтобы цена была резко снижена или наоборот, повышена по сравнению с рыночной. Поэтому подобные сделки подвергаются дополнительным проверкам, и в случае выявления нарушений на аффилированное лицо накладываются штрафы, пропорциональные недоплаченным/переплаченным в процессе сделки суммам.

Что это — аффилированные или взаимозависимые лица?

Афиллированные и взаимозависимые лица – в чем отличие?

Взаимозависимость лиц – это частный случай аффилированности. Используется в Налоговом кодексе РФ для описания компаний, связанных общими владельцами/менеджментом, видами деятельности и т.д. В законодательстве при всей схожести описаний есть и некоторая разница между аффилированными и взаимозависимыми лицами:

• аффилированным признается лицо, владеющее как минимум 20% акций или долей в уставном капитале другой компании; взаимозависимым – 25%;
• взаимозависимыми могут быть компании, в которых владельцами являются не только родители, усыновители и дети, но и опекуны;
• взаимозависимой компания может признать себя добровольно, аффилированной – только по объективным признакам.

Для юридического лица аффилированными лицами могут быть:

• руководитель организации, члены коллегиальных органов управления;
• руководитель ФПГ для подразделений, входящих в группу;
• организации, 20% и более которых принадлежит аффилированному лицу;
• организации, которым принадлежит и более 20%;
• члены одной группы компаний.

По отношению к индивидуальным предпринимателям аффилированными лицами могут быть:

• организации, 20% и более которых находятся в собственности индивидуального предпринимателя;
• участники группы, в которую входит ИП.

Аффилированность юридических лиц и ИП играет огромную роль в ситуациях, когда речь идет о покупке активов или рассмотрении споров между субъектами хозяйствования.

Аффилированность организации оказывает серьезное влияние на стоимость ее активов. Для инвестора приобретение такой компании может быть выгодно или может нести определенные риски. Соответственно аффилированность компании может, как увеличить ее стоимость, так и уменьшить.

Например, если речь идет о покупке страховой компании, которая связана с банком, то инвестору такая покупка будет интересна, так как у страховой будут определенные преференции. В частности, банк будет активно предлагать свои клиентам ее страховые продукты.

Если же компания связана с организацией, у которой есть определенные проблемы или ее положение финансово нестабильно, стоимость активов такой компании резко снизится и для инвестора она будет малопривлекательна.

Аффилированные структуры имеют возможность влиять на связанные компании. Они пользуются у них льготами, получают скидки, беспроцентные кредиты, приобретают товары с отсрочкой платежа или на других выгодных условиях. Сделки, в которых участвовало аффилированное лицо, могут быть оспорены акционерами, если наличие аффилированности подтверждается.

В ГК России понятие аффилированность появилось с законом от 05.05.2014 N 99-ФЗ, которым введена в действие новая норма (ст. 53.2 ГК РФ). Положения этой статьи устанавливают единое регулирование такого понятия, как правовая и экономическая взаимозависимость лиц: аффилированности и контролирующего лица. В ней факт аффилированности определен юридическими признаками и существующими фактическими обстоятельствами.

Общий смысл, который вложен законодательными нормами в понятие аффилированность, заключается в наличии взаимоотношений между субъектами хозяйствования, основанных на разных формах и проявлениях экономической зависимости.

Здесь предполагается наличие как имущественных, договорных, организационных, так и родственных отношений. Часто встречаемой в правоприменительной практике формой зависимости аффилированных лиц на сегодняшний день являются имущественные взаимоотношения, построенные на участии субъектов в уставном капитале конкретной компании (юр. лица).

Договорные отношения, между аффилированными лицами, как правило, возникают при появлении у одной или некоторого числа организаций, возможности, учитывая условия договора, влиять на решение, которое принимает сторона (юр. лицо.) В этом случае под влиянием на принятие решений подконтрольной стороной подразумевается:

• Возможность установления каких-либо условий, определяющих возможность и динамику ведения другой компанией предпринимательской деятельности.
• Возможность реализовать полномочия исполнительного органа стороннего юрлица.
• Возможность осуществлять проверки юр. лица.
• Другие способы договорных взаимоотношений субъектов хозяйствования.

Как уже указывалось выше, одной из форм зависимости активированных лиц признаются родственные отношения.

Также положениями п. 6.1 ст. 45 ФЗ N 14-ФЗ «Об ООО», лицо может признаваться аффилированным исходя из существующих требований законодательства РФ.

Наличие вышеуказанных законодательных норм обязывает аффилированных лиц общества уведомлять письменно общество о факте принадлежности долей либо их части не позже 10 дней с момента их приобретения, если их наличие определяет права лиц, касаемо распоряжения 20 % и более от всех голосов.

Также предполагается ответственность аффилированного лица перед обществом при возникновении последствий (ущерба) по причине не предоставления им необходимой информации.

Ими, исходя из законодательных норм, являются физ. лица, а также юр. лица, имеющие определенную степень влияния на деятельность сторонних юридических или физ.лиц. Законодателем определен перечень аффилированных лиц компаний (юр. лиц):

• Члены совета директоров этого юр.лица, либо другого коллегиального органа.
• Собственников, и (или) лиц, имеющих в своем распоряжении 20 % и более от всего числа голосов, в которые входят ценные бумаги, акции, доли, вклады, которые образуют уставной капитал этого юр. лица и т. д.
• Члены коллегиальных ИО, а также тех лиц, которые обладают правом реализации полномочий единоличного исполнительного органа.

Значительно расширяется перечень аффилированных лиц из-за включения в законодательную норму понятия группы лиц, которое раскрывается в статье 4 вышеупомянутого закона.

Акционерное законодательство и Закон «Об ООО» достаточно конкретно применяет категорию аффилированные лица, которая, по мнению законодателя, защищает права акционеров, а также общества. Так в главе 11 Закона «Об ООО» определён:

• Специальный порядок для совершения сделок, которые осуществляются с аффилированными лицами.
• Установлена процедура, позволяющая приобретать 20 % и более акций общества.
• Установлен порядок, на основании которого раскрываются сведения об аффилированных лицах.

Кроме вышеуказанных законодательных норм, понятие аффилированных лиц используется и в положениях по бухгалтерскому учету. Согласно им сведения о производимых операциях между компанией и аффилированными лицами должны включаться в бухгалтерскую отчетность в тех случаях, когда последний контролирует либо может в значительной мере влиять на деятельность конкретного юр. лица.

Устанавливая признаки аффилированности лица, исходя из положения закона, можно отметить, что они включают в свой состав отношения зависимости, которые складываются между физ. и юр. лицом и непосредственно аффилированным лицом.

Фактор аффилированности, исходя из понимания законодательных норм — это способность одного из участников сложившегося хозяйственного оборота воздействовать в одностороннем порядке либо влиять на другого.

Общими же признаками лиц, которым присущ фактор аффилированности, можно считать:

• состав аффилированных лиц;
• правые основания аффилированности;
• степень взаимозависимости участников хозяйственного оборота;
• а также правовую форму, в которой эта зависимость существует.

Можно сказать, что аффилированные лица определяются как субъекты отношений, способные в определенной степени контролировать хозяйственную деятельность общества, которые приобрели такую правовую возможность после приобретения какого-либо пакета акций общества, либо в силу существующего должностного положения в обществе либо в силу каких-то других обстоятельств.

Существование такого рода проблем связано с их недостаточной эффективностью, которая характеризуется достижением определенных целей.

На сегодняшний день акционерное право и законодательство в целом не содержат положений, которые в полной мере создают четкий правовой механизм, обеспечивающий возможность разрешения конфликта интересов возникающего между обществом и контролирующими его лицами, а также способными предоставить субъектам возможность реализации принципов приобретения гражданских прав и обязанностей по своей воле и в своих интересах.

Опыт работы в юридической сфере более 15 лет; Специализация — разрешение семейных споров, наследство, сделки с имуществом, споры о правах потребителей, уголовные дела, арбитражные процессы.

Вопросы и ответы юристов

Что такое аффилированность юридических лиц и как с ней работать?

Для этого нужно удовлетворять хотя бы одному из требований, перечисленных выше. В такой роли может выступать физическое лицо или группа людей, фирма, организация или группа юридических лиц.

Первые четыре варианта были рассмотрены ранее. Под группой взаимосвязанных компаний подразумеваются участники одной финансово-промышленной группы. Они косвенно могут влиять друг на друга, но прямо вмешиваться в управление другой фирмой у них нет возможности.

В качестве примера можно привести финансово-промышленную группу ЕВРАЗ. Любая из входящих в неё фирм (например, «Евразруда») является аффилированной с остальными юридическими лицами, которые в неё входят. Это относится, например, к Качканарскому ГОКу, «Южкузбассуглю» и другим.

Ограничения, которые налагаются на взаимозависимых лиц связаны с тем, чтобы ограничить их влияние на деятельность субъектов бизнеса. Однако нужно учитывать, что права и обязанности аффилированные лиц, должны рассматриваться с точки зрения конкретных нормативных актов, где они сформулированы. В большинстве случаев речь идёт о следующих требованиях:

1. При заключении сделок информация об аффилированности должна обязательно быть предоставлена контрагентам. Если это не будет сделано, то появится возможность отменить сделку.
2. Если происходит приобретение акций, покупатель, который относится к рассматриваемой категории, обязан уведомить об этом публично. Это также необходимо в том случае, если он стал аффилированным лицом в результате последней сделки.
3. Акционерные общества ведут список аффилированных лиц. Это является требованием законодательства.

Во втором случае могут встретиться сложности в вопросе определения этого факта при наличии дочерних фирм. Например, если каждая из них приобрела небольшой пакет акций, но вместе они превышают долю в 20%.

• Миноритарные и мажоритарные;
• Инвестиции в акции — что следует знать;
• Как купить акции — подробная инструкция;

При заключении соглашений важно знать, кто из третьих лиц может повлиять на сделку. Поэтому важно ещё на этапе обсуждения понимать, чьи интересы она может затронуть.

Перед подписанием договора иногда важно провести проверку контрагента. Это поможет гарантировать точное соблюдение обязательств сторонами. При этом в комплект нужной информации входят данные о тех, кто способен повлиять на исполнение заключённого договора.

В некоторых ситуациях, антимонопольное, антикоррупционное или налоговое законодательство прямо указывают на необходимость указания таких данных в отчётности. Некоторые сделки заключается при условии, что они получат одобрение третьих лиц или государства. В таком случае указанная информация предоставляется для принятия решения.

Важность такой информации можно пояснить на следующем примере:

Например, есть три фирмы, которые являются аффилированными лицами. Каждая из них планирует покупку 8% процентов акций. Если две сделки уже завершены, то у них есть по 8%. Если акционерное общество рассматривает возможность продать 8% третьей фирмы, то без информации об аффилированности оно будет считать, что эти фирмы не будут оказывать существенного влияния на его деятельность. Если оно получит такую информацию, то поймёт, что после продажи третьего пакета 24% акций окажутся фактически в одних руках, хотя формально будут принадлежать трём фирмам.

Законодательство предусматривает, что непредоставление информации в некоторых случаях может быть наказуемым. Например, ответственность наступает в таких ситуациях:

1. Аффилированное лицо может оказать воздействие на ход работы таким образом, что стороне сделки может быть нанесён ущерб. В этом случае оно должно будет компенсировать не только убытки, но и упущенную выгоду.
2. Для некоторых компаний ведение списка аффилированных лиц является обязательным. Если это не выполняется, то это будет считаться административным правонарушением. В соответствии со статьёй 13.25 КоАП должностным лицам придётся заплатить 2500-5000 руб. штрафа, а фирме — 200-300 тысяч руб.
3. Если информация об аффилированности не была внесена в соответствующий список, то это может стать достаточной причиной для расторжения сделки через суд.
4. Существует ответственность за вывод капиталов из зависимой фирмы с целью организации преднамеренного банкротства.

Налоговые органы тщательно следят за сделками между взаимозависимыми лицами. Существуют схемы ухода от налогов, которые основаны на таких расчётов. Поэтому налоговая инспекция при проверках тщательно анализирует деловые отношения между взаимозависимыми лицами. При этом проверка осуществляется по следующим направлениям:

1. Оценивается соответствие цен рыночным.
2. Если производится закупка у таких лиц, то стоимость закупки сравнивается с отпускной.
3. Рассматривается рентабельность проводимых сделок.
4. Рассматривается вопрос о том, не было ли организовано перераспределение доходов.
5. Производится анализ отчётности.

Важность такого анализа можно показать на следующем примере:

Фирма А хочет продать товар по высокой цене, чтобы получить прибыль. Однако в этом случае необходимо заплатить высокий налог. В таком случае она договаривается с аффилированной фирмой Б, у которой в этом отчётном периоде имеется значительный убыток. Фирма А продаёт товар фирме Б себе в убыток. Вторая реализует товар по нужной цене. Однако поскольку у неё был значительный убыток, то её деятельность не будет прибыльной. Фирма А продала товар по низкой цене и не получила от него прибыли.

В рассматриваемой ситуации после описанной комбинации обе фирмы не должны платить налог на прибыль. Первоначально предполагалось, что у фирмы А будет большая прибыль. Из-за взаимозависимости стороны не доплатили государству значительную сумму. Чтобы предотвратить подобные ситуации налоговая инспекция тщательно проверяет операции между аффилированными лицами.

---

Заключение

Аффилированные лица обладают влиянием на деятельность других субъектов бизнеса. Государство стремится контролировать их деятельность для того, чтобы не допустить злоупотребления в этом.

Аффилированность не помеха. Когда суд может принять решение в вашу пользу

Кратко

Наряду с понятием «аффилированные лица» закон использует термин «контролирующие лица» и «подконтрольные лица». К «контролирующим» относятся те лица, которые могут влиять на решения компании. Эти категории используются при определении заинтересованности в сделке в ООО и АО.

Какой закон определяет

Статья 45 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», статья 81 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах».

Подробнее

Контролирующим лицом для целей определения сделки с заинтересованностью является:

• лицо, которому принадлежит более 50% голосов на общем собрании;
• лицо, которое имеет право назначить директора или более половины членов совета директоров (п. 1 ст. 45 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», далее — Закон об ООО).

Обратите внимание: не каждый участник, который владеет долей в уставном капитале в размере 50% обладает правами контролирующего лица. Дело в том, что фактически у него может быть менее 50% голосов на собрании. Например, если устав предусматривает особый порядок определения количества голосов или если права участника на избрание членов органов компании ограничены соглашением (п. 1 ст. 32, п. 3 ст. 8 Закона об ООО, ст. 67.2 ГК РФ).

Контролирующими лицами могут быть:

• участники (акционеры) компании;
• лица, которые управляют организацией через другие организации (например, они могут быть участниками юрлиц-участников контролируемой компании);
• лица, которые могут управлять компанией на основании соглашений (например, на основании договора залога доли с передачей прав участника ООО, на основании договоров доверительного управления имуществом, и (или) простого товарищества, и (или) поручения, и (или) акционерного соглашения, и (или) иного соглашения, предметом которого является осуществление прав, удостоверенных акциями (долями) подконтрольной организации).

Подконтрольной организацией или лицом признается юридическое лицо, находящееся под прямым или косвенным контролем контролирующего лица.

Кратко

Термин «Контролирующие должника лица» применяется в делах о банкротстве. Это физическое или юридическое лицо, которое имеет или имело право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе по совершению сделок и определению их условий. Временной период существования такого права — три года, которые предшествовали возникновению признаков банкротства, а также после их возникновения до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

Какой закон определяет

Пункт 1 ст. 61.10 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

Подробнее

Возможность определять действия должника может достигаться в силу:

• нахождения с должником (руководителем или членами органов управления должника) в отношениях родства или свойства, должностного положения;
• наличия полномочий совершать сделки от имени должника, основанных на доверенности, нормативном правовом акте либо ином специальном полномочии;
• должностного положения (если лицо замещало должности главного бухгалтера, финансового директора должника, либо обладало правом самостоятельно либо совместно с заинтересованными лицами распоряжаться 50% и более голосующих акций АО, или более чем 50% долей уставного капитала ООО, или более чем половиной голосов в общем собрании участников юрлица либо имело право назначать (избирать) руководителя должника, а также иную должность, предоставляющую возможность определять действия должника);
• иным образом, в том числе путем принуждения руководителя или членов органов управления должника либо оказания влияния на них.

Предполагается, что лицо являлось контролирующим должника лицом, если это лицо:

• являлось руководителем должника или управляющей организации должника, членом исполнительного органа должника, ликвидатором должника, членом ликвидационной комиссии;
• имело право самостоятельно либо совместно с заинтересованными лицами распоряжаться 50% и более голосующих акций АО, или более чем 50% долей уставного капитала ООО, или более чем половиной голосов в общем собрании участников юрлица либо имело право назначать (избирать) руководителя должника;
• извлекало выгоду из незаконного или недобросовестного поведения лиц, которые в силу закона, иного правового акта или учредительного документа юридического лица уполномочены выступать от его имени.

Помимо этого, арбитражный суд может признать лицо контролирующим должника лицом по иным основаниям. Исключение сделано только для тех лиц, чья связь с должником ограничивается прямым владением менее чем 10% уставного капитала юридического лица и получением обычного дохода, связанного с этим владением (пункты 2, 4-6 ст. 61.10 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»). Тем самым, любой владелец доли в размере 10% уставного капитала и более — потенциально может стать контролирующим должника лицом.

Кратко

Еще один термин — взаимозависимые лица. Его применяют для целей налогообложения. Если особенности отношений между лицами могут оказывать влияние на условия или результаты сделок, которые они совершают, или экономические результаты деятельности этих лиц или деятельности представляемых ими лиц, такие лица признаются взаимозависимыми для целей налогообложения.

Какой закон определяет

Статья 105.1 НК РФ.

Подробнее

Для признания взаимной зависимости лиц учитывается влияние, которое может оказываться в силу участия одного лица в капитале других лиц, в соответствии с заключенным между ними соглашением. Кроме соглашения, таким фактором может быть наличие иной возможности одного лица определять решения, принимаемые другими лицами.

В частности, взаимозависимыми лицами признаются:

• организации, если одна из них прямо или косвенно участвует в другой, а доля такого участия составляет более 25%;
• физическое лицо и компания, если физическое лицо прямо или косвенно участвует в организации и доля такого участия составляет более 25%;
• организации в случае, если одно и то же лицо прямо или косвенно участвует в этих организациях и доля такого участия в каждой организации составляет более 25%;
• организации, в которых полномочия единоличного исполнительного органа осуществляет одно и то же лицо (п. 2 ст. 105.1 НК РФ).

Полный перечень лиц, которые признаются взаимозависимыми, содержится в п. 2 ст. 105.1 НК РФ. При этом суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, если отношения между этими лицами обладают признаками, указанными в определении взаимозависимых лиц (пункте 1 ст. 105.1 НК РФ).

Налоговики и суды в спорах о получении необоснованной налоговой выгоды используют определение как взаимозависимых, так и аффилированных лиц. Например, в одном из актов Пленум ВАС РФ разъяснил, что налоговая выгода может быть признана необоснованной, если налоговый орган докажет, что деятельность налогоплательщика, его взаимозависимых или аффилированных лиц направлена на совершение операций, связанных с налоговой выгодой, преимущественно с контрагентами, не исполняющими своих налоговых обязанностей (постановление Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды»).

Акционерные компании обязаны предоставлять сведения об аффилированности в виде специального реестра. При торговле акциями общества на бирже этот перечень отправляется в обязательном порядке организатору торгов и в Центробанк вместе с ежеквартальной отчетностью. Также АО и ПАО обязаны открыто размещать эти списки на собственных сайтах и сохранять представленные для обозрения сведения в течение 3 лет.

Взыскание налогового долга с аффилированного лица: что изменилось за 2 года?

Понятие связанности сторон закреплено в ПБУ 11/2008. Этот термин более обширен и помимо стандартных признаков аффилированности включает еще 2 категории хозяйствующих субъектов:

• участников простого товарищества, ведущих совместную деятельность по договорам полного или простого товарищества
• организации, заключившие договоры с различными негосударственными пенсионными фондами на обслуживание, а также сюда входят все связанные с такими организациями юридические лица

Чтобы информация об аффилированности не оказалась сложной и запутанной, приведем простой пример.

В ООО «Воронцовское» директором и единственным участником выступает Максимов А.Е. Его супруге Максимовой Е.В. принадлежит 60% в ООО «ПИК», оказывающем юридические услуги, а у его дочери собственное ИП «Салон красоты Афродита». Все трое — взаимозависимые лица и по определению антимонопольного закона входят в состав группы лиц.

О группе лиц подробно рассказано в ст. 9 последнего антимонопольного закона 2006 года. Этот термин объединяет предпринимателей и организации, обладающих полным контролем деятельности фирмы по сравнению с остальными участниками. Обладая 50% акций, долей, а иногда и более, они имеют право полного управления обществом. Указания таких лиц обязательны для исполнения.

В русской и англоязычной трактовках термина «аффилиат» есть некоторые отличия. Для начала о том, как правильно пишется это слово: исключительно с двумя «Ф» и одним «Л» – в этом филологи единодушны. Теперь о том, что это значит.

В зарубежной юридической практике аффилированные компании – это дочерние, то есть вторичные и подчиненные фирмы.

У нас это понятие считается двусторонним. Под его признаки подпадают и аффилируемые, и аффилирующие лица. Связь между ними как бы взаимная, хотя на практике всегда один из субъектов главнее. Возможно, российское право со временем придет к необходимости их различать.

Примером прямого подчинения является любой сайт-аффилиат. Википедия под таковым понимает ресурс-близнец, содержащий ту же информацию, что и «материнская» страница. Его политика если и колеблется, то только вместе с «генеральной линией».

С учетом основания, в силу которого лицо признается аффилированным, следует отметить участие сторонних организаций в управлении российскими государственными компаниями, в том числе естественными монополиями. В этом факте нет ничего удивительного. Столь крупные субъекты бизнеса обязательно окружают связанные стороны, принимающие финансовое участие в их деятельности.

Аффилированность обусловлена наличием пакета акций, дающего возможность участвовать в управлении корпорацией. Действующее законодательство, последующие изменения в ГК РФ и прочие нормативные документы обязывают предоставлять списки структур, имеющих непосредственные эффективные деловые связи с каждой стратегически важной корпорацией.

Эта информация общедоступна. Она представляет собой перечень аффилированных компаний с указанием процента их доли в общем капитале.

Кто такие аффилированные лица — полный обзор

Термин «аффилированность» в официальных правовых документах РФ используется как вспомогательный и указывается в скобках. В Налоговом кодексе Российской Федерации фигурирует основное понятие взаимозависимости участников.

Внимание, уделяемое в НК аффилированным лицам, обусловлено тем, что схемы с их участием часто разрабатываются с целью оптимизации фискальной нагрузки, иными словами, ухода от налогообложения при заключении сделок.

Применение особых методов налогового контроля компаний предусматривает обязательное раскрытие информации о взаимосвязанных субъектах-участниках бизнеса.

«Аффилированность» — заимствованное слово. Оно перешло в русский язык из англо-американского права. Происходит от английского глагола to affiliate. Он переводится как «усыновлять», «присоединять». В деловой среде имеет значение «делать своей дочерней компанией».

Что касается сферы отечественного гражданского права, то понятие «аффилированность» впервые было обозначено в ФЗ №948-1 «О конкуренции». Определение, признаки аффилированности указаны в ст. 4. Тут также помещен список объектов, которые признаются российским законодательством заинтересованными в определенном исходе сделки.

До этого понятие использовалось в Положении об инвестиционных фондах, о приватизации, аккумуляции приватизационных чеков граждан. В настоящее время эти документы недействительны.

Аффилированными называются как физические, так и юридические лица, которые способны оказывать определенное влияние на деятельность, решения иных физических и юридических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью.

При этом в мире не установлено единого определения. В Европе, например, аффилированными считаются фирмы, зависящие от других компаний. В российском законодательстве иное определение. Аффилированными называются как зависящие, так и выгодоприобретающие лица. Таким образом, в РФ аффилированным можно именовать все то, что способно оказать влияние на исход сделки, предпринимательскую деятельность в пользу определенного лица. И нередко — противозаконно.

В отношении организаций (юридических лиц) аффилированными (заинтересованными в определенном исходе сделки и способными влиять на нее) считаются:

• Генеральный директор.
• Члены Совета директоров компании.
• Члены исполнительных коллегиальных структур.
• Лица, у которых есть право на распоряжение более чем 20% голосов в форме акций, включенных в уставной капитал.
• Субъекты одной группы принадлежности касаемо конкретного юридического лица.

Похожие записи:

• Как снять машину с ареста судебными приставами через интернет
• Выплаты на детей до 3 лет в 2021 году
• Поднятие пенсионного возраста в России почему