06.10.2021

Договор считается заключенным в момент акцепта

Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Договор считается заключенным в момент акцепта». Также Вы можете бесплатно проконсультироваться у юристов онлайн прямо на сайте.

Содержание

1. Акцепт оферты

2. Энциклопедия решений. Заключение гражданско-правового договора. Оферта и акцепт

3. Статья 433. Момент заключения договора

4. Договор дороже денег: как заключить, расторгнуть, оспорить

5. Как заключить договор в виде единого документа

6. Что такое акцепт в гражданском праве простыми словами?

7. В какой момент договор считается заключенным?

7.1. Стороны по оферте

8. Акцепт как стадия заключения договора

Понятие акцепт произошло от латинского acceptus – принятый. В древнеримском праве заключение соглашения состояло из двух стадий:

Оферта – предложение о заключении договора;
Акцепт – принятие условий соглашения.

Договор считался действительным только тогда, когда были указаны все важные условия соглашения, соблюдена форма договора, участвовали реальные стороны договора. Подписание документов через представителей в то время не признавалось.

Оферта должна была четко описывать предмет договора, а также основания его заключения. Чтобы соглашение состоялось, участникам договора было необходимо не только договориться, но и выполнить некоторые действия, символизирующие их согласие с условиями.

Например, в присутствии свидетелей передавалась определенная вещь, в отношении которой заключался договор хранения. При устных договоренностях обе стороны должны были произнести особые фразы, которые свидетельствовали о том, что договор заключается добровольно. Факт произнесения фраз фиксировался в письменных актах и подтверждался свидетелями.

Акцепт оферты

Сейчас трудно представить, что человек, заключающий договор, будет выходить на середину площади и торжественно информировать окружающих о своем намерении. За века формы выражения акцепта изменились. В наши дни акцептация – это согласие, оформленное в письменном виде либо другим способом. Разберем, как правильно акцептовать оферту:

Письменный акцепт. Так называется направление письменного уведомления об акцепте противоположной стороне или непосредственное подписание договора как документа. Вам предоставили бланк договора – вы его подписали. Все просто. Кстати, письменная форма подразумевает не только оформление единого бланка договора. Письменный акцепт считается полученным, если скан документа передан по электронной почте, факсу, телексу, другим современным каналам связи.
Публичная форма акцепта. Новый способ, который позволяет подтвердить свое согласие на предложение, сделанное неограниченному кругу лиц. Примеры публичной оферты – товары в магазине, договоры, размещенные на интернет-сайтах, торговые автоматы. При покупках в интернет-магазине вы проведете акцептацию (согласитесь с публичной офертой), когда поставите галочку в специальном поле на сайте. Так вы подтверждаете свое согласие с условиями продаж и свойствами выбранного товара.
Фактические действия лица, для которого предназначена оферта. В некоторых случаях можно выразить свое согласие с условиями договора в момент совершения определенных действий. Купили билет на проезд в автобусе – вы согласились с условиями перевозки пассажиров. Заполнили карту гостя в гостинице – фактически приняли правила проживания в ней.
Конклюдентные действия лица. Так называется поведение стороны, которая показывает свое желание вступить в соглашение. Отличный пример таких действий – оплата полученного счета. Независимо от заключения бумажного договора лицо, оплатившее счет, соглашается с тем, что ему будет передан товар или оказана услуга, указанные в счете.

Иногда возникает спор, как говорить правильно – акцептовать или акцептировать. Значение слова «акцептировать» аналогично и обозначает то же самое, что и «акцептовать». Общеупотребительный глагол – акцептовать.

Акцептование – это всегда принятие оферты полностью и без оговорок либо ответные действия. Отсутствие действий от стороны, которой направлена оферта, нельзя считать акцептом. Вам не пришел ответ – значит ваше предложение не акцептовано.

Представим, что вы заключаете договор на установку пластиковых окон. Замерщик определил параметры будущего окна, рассчитал его стоимость и оставил вам договор для подписания. Так вот, пока вы не подпишете договор и не передадите его сотрудникам компании – они не приступят к изготовлению и установке заказанных изделий. А все потому, что на их оферту (договор) вы не дали свой акцепт (не подписали и не передали документ).

Иногда сторону, получившую оферту, что-то не устраивает и она хочет изменить условия договора. Такие действия считают отказом от акцепта и новой офертой. Допустим, что в предыдущем примере вы не подписали договор, а пришли в офис и выбрали новый профиль и фурнитуру для окон. Это тоже будет расценено как отказ от акцепта.

В деловом документообороте установлены специальные правила и требования к акцепту:

Акцепт оферты должен повторять ее условия, изменение пунктов договора недопустимо;
Нельзя нарушать срок, который установлен для акцепта. В случаях, когда период времени не установлен, приемлемым считается разумный срок. В деловом обороте разумным принят срок в один месяц. Обычно этого времени достаточно, чтобы подумать и отправить согласие на акцепт или отказ партнерам;
Если получена письменная оферта – акцепт тоже должен быть оформлен в виде ответного письма или договора;
Отзыв акцепта возможен. Однако оферент должен получить извещение об отзыве ранее или одновременно с акцептом. Например, вы находитесь в Санкт-Петербурге, а ваши партнеры – в Казани. Получив от них договор, вы акцептовали его и отправили курьерской службой. Срок доставки почты – 3 дня. По каким-либо причинам на следующий день вы передумали. Направьте отзыв от акцепта по электронной почте или телеграммой. Так оферент получит отказ от акцептирования раньше, чем сам подписанный договор.

Энциклопедия решений. Заключение гражданско-правового договора. Оферта и акцепт

Расчеты с использованием аккредитива – одна из современных форм безналичной оплаты. Обычно применяется по договорам поставки. Аккредитив – это поручение банка-акцептанта другому банку, который ведет расчетный счет поставщика-оферента. Участие банков гарантирует реальность поставки и контролирует совершение сделки между организациями. В аккредитиве указывают сумму, сроки, условия поставки и другие условия. Читайте подробнее отдельную статью:

Например, вы продали партию зерна иностранному партнеру. После отгрузки товара ваш сотрудник предоставляет подтверждающие транспортные документы в банк. Банк проводит проверку и выдает аккредитив на сумму поставки тому банку, где открыт счет у вашего покупателя. Далее вы получаете деньги, не дожидаясь, пока зерно прибудет в пункт назначения. Эти деньги вам выдает банк. Средства с расчетного счета покупателя спишутся только тогда, когда придет зерно. Такой способ расчетов удобен и для вас, и для вашего партнера. Вы получили деньги и можете использовать их в своей деятельности, а у покупателя нет опасений, что товар не придет.

В зависимости от договоренностей сторон сделки аккредитив может требовать акцепта (согласия) от покупателя, а может и не требовать. Акцепт аккредитива означает подтверждение покупателя на оплату.

Основное назначение банковского акцепта – дать гарантию реальности сделки и соблюдения всех ее условий. Стороны могут проводить сделки с банковским акцептом находясь не только в разных городах, но и в разных странах. Банк гарантирует финансовую безопасность.

Чаще всего в таких операциях используют векселя. Вексель – это обязательство должника уплатить оговоренную денежную сумму в согласованный срок. Банк акцептует вексель – то есть подтверждает, что у плательщика есть деньги, которые действительно будут выплачены по прошествии некоторого времени.

При расчетах векселями различают несколько видов акцепта:

поручительский – банк или третье лицо берет на себя обязательство исполнить вексельный платеж;
посреднический – третье лицо готово взять ответственность на себя исходя из условий договора;

безусловный – сторона, принимающая вексель, полностью и без оговорок согласна со всеми условиями сделки;
условный – стороны устанавливают условия, при которых вексель будет акцептован, при несоблюдении условий договор аннулируется;
местный – когда плата вносится в строго определенном месте;
ограниченный – сторона, которая принимает вексель, готова его принять, но требуются незначительные изменения условий (например, изменение сроков оплаты векселя).

Акцепт векселя дает уверенность, что все условия сделки будут соблюдены, и ускоряет проведение сделки.

1. В комментируемой статье содержатся общее и специальные положения о моменте заключения гражданско-правового договора.

Согласно общему правилу, закрепленному в п. 1 комментируемой статьи, договор считается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, — оферентом, ее акцепта. Именно данный момент времени — момент получения оферентом акцепта — считается моментом достижения соглашения между сторонами по всем существенным условиям договора. В теории гражданского права договоры, в отношении момента заключения которых специальное регулирование отсутствует и действует указанное общее правило, принято именовать консенсуальными (от лат. consensus — согласие, единодушие).

2. Пункт 2 комментируемой статьи предусматривает возможность установления законом исключений из общего правила о консенсуальности гражданско-правового договора. В силу специальной нормы закона договор может считаться заключенным не с момента достижения консенсуса между сторонами, а в более поздний срок — в момент передачи имущества стороной контрагенту по договору. Договоры, подчиняющиеся данному специальному правилу, принято именовать реальными по причине тесной временной связи между их заключением и реальным исполнением. Доля реальных договоров в современном гражданском праве значительна (см., например, ст. ст. 572, 583, 689, 807, 824, 834, 845, 886 ГК).

Пункт 2 комментируемой статьи содержит отсылку к ст. 224 ГК, в которой установлены правила передачи вещи. Это дает основание утверждать, что установление в специальном законе правила о реальности договора возможно лишь в отношении тех договоров, предметом которых выступают вещи, но не другие виды объектов гражданских прав. К сожалению, законодателю не всегда удается следовать им же установленному ограничению. В частности, предусмотренная ст. ст. 1234, 1235, 1285, 1286, 1307, 1308, 1365, 1367, 1426, 1428, 1458, 1459, 1468, 1469, 1488, 1489 ГК возможность распространения на договоры о распоряжении исключительным правом на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним объекты специального правила о реальном характере данных договоров вступает в противоречие с правилами комментируемой статьи.

3. В п. 3 комментируемой статьи установлено еще одно исключение из общего правила о моменте заключения договора. Договор, который в силу специальной нормы закона подлежит государственной регистрации, считается заключенным не с момента достижения соглашения между сторонами или передачи вещи в счет исполнения договора, а с момента регистрации договора (см., например, п. 2 ст. 558, п. 3 ст. 560, п. 2 ст. 651, п. 2 ст. 658 ГК, ст. 10 СК). Данное правило может быть изменено лишь специальным законом. Примером законодательно установленного исключения из рассматриваемого специального правила могут служить нормы п. 2 ст. 1028 ГК, в силу которых регистрация договора коммерческой концессии в налоговом органе по месту нахождения правообладателя не влияет ни на факт заключения договора, ни на момент его заключения.

Определение Верховного Суда РФ от 04.02.2019 N 304-ЭС18-24426 по делу N А27-5459/2017

Принимая обжалуемый судебный акт, суд апелляционной инстанции, руководствуясь положениями статей 328, 432, 433, 606, 607, 611, 614 Гражданского кодекса Российской Федерации, разъяснениями, содержащимися в Информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.01.2002 N 66 «Обзор практики разрешения споров, связанных с арендой», исследовав и оценив в порядке статьи 71 АПК РФ представленные в дело доказательства, установив, что отсутствуют доказательства, подтверждающие передачу техники во владение ответчика, а также использование ее ответчиком в спорный период, пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения иска.

Определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 13.02.2019 по делу N 305-ЭС18-19534, А40-668/2018

Отказывая в удовлетворении требования о взыскании 9303 руб. 62 коп. долга за период с 03.06.2016 по 04.07.2017, приняв во внимание пункт 6 договора, суд первой инстанции признал обоснованной позицию общества, исходя из достигнутого сторонами соглашения о периоде начисления арендной платы, что не противоречит положениям статей 425, 433 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ).

Определение Верховного Суда РФ от 28.02.2019 N 305-ЭС18-22220 по делу N А41-21692/2018

Суды первой инстанции и апелляционной инстанции, сославшись на статьи 164, 168, 307, 309, 310, 328, 382, 383, 388, 389, 433, 448 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ), часть 2 статьи 6, статью 17 Закона N 214-ФЗ, статью 6 Федерального закона от 07.02.1992 N 2300-1 «О защите прав потребителя», разъяснения, приведенные в пунктах 2, 9, 10 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 N 54 «О некоторых вопросах применения положений главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации о перемене лиц в обязательстве на основании сделки» (далее — постановление Пленума N 54), пришли к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения иска исходя из следующего: согласно части 3 статьи 4 Закона N 214-ФЗ договор участия в долевом строительстве заключается в письменной форме, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации; договор уступки права требования по договору участия в долевом строительстве, зарегистрированному в установленном законом порядке, также подлежит государственной регистрации; по смыслу пункта 3 статьи 433 ГК РФ в отсутствие государственной регистрации договор об уступке права требования неустойки за нарушение срока передачи объекта долевого строительства не влечет юридических последствий для третьих лиц; поскольку договор уступки от 06.02.2018 N 13С-19/18 не зарегистрирован в установленном порядке, у предпринимателя отсутствуют предусмотренные Законом N 214-ФЗ основания для предъявления требования о взыскании неустойки и штрафа.

Статья 433. Момент заключения договора

Написать комментарий

Все попытки апеллировать к несоблюдению формы договора, а, следовательно, к отсутствию обязанности по поставке товаров или их оплате по причине несоблюдения письменной формы договора, должны быть отвергнуты, как противоречащие закону.

В соответствии со ст. 434 ГК РФ, договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена письмами, телеграммами, телексами, телефаксами и иными документами, в том числе электронными документами, передаваемыми по каналам связи, позволяющими достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору, если только стороны не договорились заключить договор в определенной форме.

Сторона, не желающая исполнять свои обязательства перед контрагентом, пытается уклониться от их исполнения, ссылаясь на отсутствие договорных отношений, как правило, на отсутствие единого документа, называемого договором.

Однако, как было указано выше, договор — это не столько форма договора, сколько согласование его условий и именно согласование условий договора сторонами выступает на первый план для признания возникновения гражданских прав и обязанностей. При наличии спора о заключенности договора суд должен оценивать обстоятельства дела в их взаимосвязи в пользу сохранения, а не аннулирования обязательств, а также исходя из презумпции разумности и добросовестности участников гражданских правоотношений, закрепленной статьей 10 ГК РФ (Определение ВС РФ от 31.01.2019 г. по делу N 305-ЭС18-17717).

Следуя этому постулату, суды стараются сохранить договорные отношения сторон, предоставляя судебную защиту добросовестным участникам гражданских правоотношений.

Например, АССЗО в Постановлении от 12.12.2019 г. по делу N А56-3448/2019 указал на следующее.

1) Судами установлено и не опровергнуто ответчиком, ООО «ИЦ «Энергия» 27.07.2017 выставило ООО «СНГ» счет N 133 на оплату предусмотренного договором аванса в размере 30% от стоимости работ.

2) Из представленного в материалы дела платежного поручения было установлено, что ООО «СНГ» перечислило на счет ООО «ИЦ «Энергия» аванс за комплекс пусконаладочных и метрологических работ.

3) Таким образом, ответчик, перечислив по платежному поручению истцу аванс, и указав в назначении платежа: оплата по счету N 133 от 27.07.2017. Аванс за комплекс ПНР и метрологических работ НПС Лобково, подтвердил наличие договорных отношений с истцом.

4) По этому делу суд, на основании совокупности представленных документов, пришел к выводу, что стороны путем обмена документами согласовали условия договора; договор считается заключенным, что влечет за собой взаимные права и обязанности сторон.

АСДВО в Постановлении от 22.06.2021 г. N Ф03-1838/2021 сослался на ст. 331 ГК РФ, согласно которой соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства.

Сторона, которая может пострадать от действий своего контрагента, например, не получить плату за товар или сам товар, предварительно оплатив его, должна обеспокоиться наличием у нее соответствующих документов, и самостоятельно организовать документооборот, в случае его отсутствия.

АСПО принял Постановление от 22.02.2019 г. N Ф06-43357/2019, в котором указал, что, оценивая представленные в материалы дела доказательства (товарная накладная с печатью ответчика, двусторонний акт сверки расчетов по договору поставки, подписанный Предпринимателем и имеющий оттиск печати ответчика), суды пришли к выводу о совершении ответчиком акцепта договора поставки и, как следствие, о возникновении у сторон обязательств, предусмотренных договором. Между тем, установив, что товар истцом в адрес ответчика был поставлен, но последним не оплачен, суды правомерно удовлетворили заявленные требования о взыскании долга.

Все указанные случаи относились к ситуации, когда стороны согласовывали договорные условия путем обмена документами или, не сделав этого, пострадали, не получив то, на что рассчитывали.

Очень часто возникают ситуации, при которых договаривающиеся стороны, вообще, не составляют какие-либо документы, в т.ч. не производят обмен документами, которые должны исходить от каждой из сторон договора, чтобы считать договор заключенным.

Однако и в этом случае добросовестная сторона вправе рассчитывать на защиту своих прав со стороны закона.

Согласно п. 3 ст. 438 ГК РФ, совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.

Как следует из закона, совершение лицом, получившим оферту, конклюдентных действий по выполнению указанных в ней условий (например, уплата соответствующей суммы) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.

Т.е., по смыслу п. 3 ст. 438 ГК РФ, для определения конклюдентных действий в качестве акцепта достаточно того, что лицо, получившее оферту, приступает к исполнению предложенного договора на условиях, указанных в оферте, и в установленный для ее акцепта срок.

В этом случае документооборот сведен к минимуму, либо и вовсе отсутствует.

Однако впоследствии заказчик, не желая платить за поставленные товары (работы, услуги), пытается ссылаться на отсутствие договора, и, как следствие, отсутствие у него обязательства по оплате товаров (работ, услуг).

Чаще всего такие споры возникают между поставщиками ресурсов и покупателями электроэнергии, тепла и т.д. Покупатели, ссылаясь на отсутствие договоров, отказываются оплачивать поставленное им тепло, легкомысленно рассчитывая избежать ответственности за неоплату действительно полученных ресурсов.

Вместе с тем, суды, со ссылкой на закон полагают, что получение ресурсов должно быть приравнено к заключению договора, т.е. является акцептом и удовлетворяют иски поставщиков, несмотря на отсутствие договора, как единого документа.

В Постановлении Первого арбитражного апелляционного суда от 14.01.2019 N 01АП-8725/2018 по делу N А43-24805/2018 говорится, что суд, удовлетворяя требование поставщика к покупателю о взыскании задолженности за потребленную электрическую энергию на общедомовые нужды и пеней, пояснил, что отсутствие письменного договора между сторонами не освобождает ответчика от обязанности оплатить полученную электрическую энергию. Фактическое потребление ответчиком электрической энергии в соответствии с п. 3 ст. 438 ГК РФ квалифицируется как акцепт абонентом оферты, предложенной ресурсоснабжающей стороной, поэтому такие отношения суд оценил, как договорные.

По этой категории споров суды рассматривают потребление ресурсов, как совершение конклюдентных действий, что влечет за собой оплату полученных воды или тепла.

Суды вполне обоснованно полагают, что недобросовестная сторона не должна пользоваться тем, что стороны не составили договор в виде единого документа или не обменялись документами, которые бы подтверждали заключение договора.

Необходимо отметить, что договор необходим не только его сторонам, как основание возникновения прав и обязанностей в целях избежание различных споров, связанных с его заключением и исполнением, но для налоговых целей.

Как известно, расходы налогоплательщика должны быть обоснованными и документально подтвержденными (ст. 252 НК РФ). Отсутствие договора, как единого документа, налоговые органы рассматривают, как отсутствие документально подтвержденных расходов с последующими для налогоплательщика налоговыми доначислениями.

Вместе с тем, судебная практика в этом вопросе приняла сторону налогоплательщика, поскольку условия поставки товаров (работ, услуг) регулируется гражданским, а не налоговым законодательством.

ФАСМО в Постановлении от 18.02.2013 г. по делу N А42-7439/2011 указал, что согласно ст. 433 ГК РФ договор считается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта.

В силу п. 3 ст. 455 ГК РФ условие договора купли-продажи о товаре считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара.
При рассмотрении спора, суд установил, что контрагенты поставили обществу товар по товарным накладным, в которых указывалось количество, наименование, стоимость товара, наименование продавцов и покупателей.

Следовательно, хотя стороны и не оформили письменного договора, тем не менее, действия поставщиков и общества свидетельствуют о возникновении между ними отношений по договору поставки.

Аналогичная позиция изложена в определении ВАС РФ от 08.10.2010 N ВАС-13109/10.

Незаключенный договор также следует отличать от недействительной сделки.

Согласно п. 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.02.2014 N 165, если между сторонами не достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора, он не считается заключенным и к нему неприменимы правила об основаниях недействительности сделок. Указанный договор не может быть признан недействительным: он не только не порождает последствий, на которые был направлен, но и является фактически отсутствующим, поскольку стороны не достигли какого-либо соглашения, а, следовательно, не может породить такие последствия и в будущем.

Верховный Суд РФ в Определении от 31.03.2016 N 305-ЭС15-16158 подтвердил эту позицию, указав, что незаключенный договор не порождает для его сторон каких-либо прав и обязанностей. Признание договора незаключенным влечет отсутствие обязательственных отношений между сторонами по этому договору. Следовательно, правовых оснований для признания такого договора недействительным не имеется.

Выяснение вопроса о заключенности или не заключенности договора в суде, возможно и без предъявления встречного иска, поскольку соответствующие обстоятельства подлежат установлению и доказыванию сторонами при разрешении судом возникшего спора (Определения Верховного Суда РФ от 17.10.2019 N 306-ЭС19-18023 по делу N А57-28427/2017, от 14.08.2019 N 310-ЭС19-12813 по делу N А09-479/2018, от 17.06.2019 N 307-ЭС19-8255 по делу N А56-65901/2017).

Для того, чтобы избежать споров о заключении и исполнении договора между его сторонами, а также между налогоплательщиком и налоговым органом, договор должен составляться в виде единого документа и подписываться лично полномочными представителями сторон.

При невозможности подписать договор в виде единого документа лично, стороны могут обменяться экземплярами подписанных договоров по электронной почте, сделав в договоре оговорку, о заключении договора таким способом.

Если и этот вариант не может быть реализован по какой-либо причине, то принимая оферту, другая сторона, прежде чем направить контрагенту, акцепт на предложение заключить договор, должна удостовериться, что оферта содержит все существенные условия договора.

1. Относительно последствий отсутствия в оферте срока для акцепта дано разъяснение в п. 57 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 6, Пленума ВАС РФ N 8 от 1 июля 1996 г. «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации». Договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта при условии, что акцепт получен лицом, направившим оферту, до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами. Если срок для акцепта не определен ни самой офертой, ни законом или иными правовыми актами, договор считается заключенным при условии, что акцепт получен в течение нормально необходимого для этого времени (ст. 440, п. 1 ст. 441, п. 1 ст. 433 ГК).

Если в оферте, законе, иных правовых актах помимо срока для акцепта оферты определен срок для ее рассмотрения и извещение об акцепте направлено адресату в пределах указанного срока, договор должен признаваться заключенным даже в том случае, если извещение об акцепте получено адресатом с опозданием, за исключением случаев, когда сторона, направившая оферту, немедленно уведомит другую сторону о получении ее акцепта с опозданием (ст. 442 ГК).

2. Параграф 147 Германского гражданского уложения (далее — ГГУ) связывает своевременность акцепта с присутствием акцептанта. Так, предложение, сделанное лицу присутствующему, может быть принято только немедленно. Предложение, сделанное лицу отсутствующему, может быть принято лишь до того момента, пока лицо, сделавшее предложение, может при обычных обстоятельствах рассчитывать на получение ответа.

3. Категория «нормально необходимое время» определяется судом в зависимости от обстоятельств, от способа направления сообщения, способа связи. Так, Определением ВАС РФ от 27 июня 2008 г. N 3238/07 по делу N А41-К1-3402/06 договор об оказании услуг не был признан заключенным по причине совершения акцепта за пределами нормально необходимого времени — по истечении семи месяцев с момента получения оферты.

Стороны согласовали условия договора. Переговорный процесс закончен. Одна сторона передает другой подписанный договор. Часто возникает непонимание, какая дата будет датой заключения договора: дата, проставленная в реквизитах договора, дата передачи подписанного договора одной из сторон, дата фактического подписания договора последней из сторон. То есть вопрос в том, какую дату сторонам считать официальной датой заключения договора.

Момент заключения договора имеет большое практическое значение. Предположим, одна из сторон приступила к фактическому исполнению договора (например, поставила товар или перечислила предоплату) до того, как получила от контрагента подписанный тем экземпляр документа. Если на этой стадии возникнет судебный спор, недобросовестный контрагент может заявить, что никакого договора не было. И в результате к нарушителю нельзя будет применить санкции, указанные в договоре. Суд будет вынужден применить общие положения для данного вида договоров.

Момент заключения договора наступает тогда, когда договор получен лицом, направившим оферту, то есть в момент акцепта (п. 1 ст. 433 ГК РФ). Поэтому дата заключения договора, который составляется путем подписания единого документа, – день, когда договор, подписанный одной из сторон и направленный контрагенту, возвращается первой стороне. Если договор подписан путем обмена письмами, то днем заключения договора будет день, когда оферент получил акцепт.

Какую дату считать моментом заключения договора, если дата, прописанная в договоре, не совпадает с датой, указанной в преамбуле договора?

Часто бывает так, что стороны фактически подписывают договор позже той даты, которая указана в самом договоре. Правила пункта 1 статьи 433 Гражданского кодекса РФ распространяются и на договоры, заключенные путем подписания единого документа. Поэтому договор будет считаться заключенным в момент подписания. Однако в суде сложно доказать, когда был фактически подписан договор. Поэтому суд может принять во внимание именно дату, указанную в тексте документа.

Пример из практики: суд отклонил довод ответчика о том, что на самом деле договор был подписан не в ту дату, которая указана в его преамбуле, так как ответчик не смог доказать это

Ответчик пытался снизить неустойку, сославшись на то, что фактический момент заключения договора не совпадает с датой, указанной в преамбуле договора. Суд не принял этот довод, так как ответчик не представил доказательства фактического подписания договора. «Ссылка ответчика на то, что фактический момент заключения договора не совпадает со временем, указанным в тексте договора, является голословной, документально не подтверждена и ничем не обоснована» (постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 22 февраля 2011 г. по делу № А65-23603/2010, постановлением ФАС Поволжского округа от 7 июня 2011 г. по делу № А65-23603/2010 оставлено без изменения).

Совет: Чтобы исключить риски, связанные с разными датами подписания договора, подписывая уже датированный экземпляр договора, следует проставить фактическую дату. Но это необходимо сделать письменно в обоих экземплярах. Еще лучше в самом договоре предусмотреть, что договор вступает в силу с момента подписания уполномоченными лицами обеих сторон.

Помимо общего правила пункта 1 статьи 433 Гражданского кодекса РФ, закон установил два исключения – два вида договоров, для которых момент подписания не приравнивается к факту заключения.

1. Если в соответствии с законом для заключения договора необходима также передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества (п. 2 ст. 433 ГК РФ). Это касается реальных договоров. Например, договора займа, в котором сам факт подписания договора не делает его заключенным. Договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей (п. 1 ст. 807 ГК РФ).

2. Договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом (п. 3 ст. 433 ГК РФ). Здесь важно сделать оговорку, что для сторон такой договор действует с даты подписания (при условии его исполнения), а для третьих лиц – с даты регистрации.

Обоснование: Дело в том, что договор, который не прошел необходимую регистрацию, но исполняется сторонами, не может быть признан незаключенным, если это не затронет прав третьих лиц. Исключение составляет случай, когда третье лицо, чьи права затрагивает этот договор, обращается с иском о незаключенности. Такое разъяснение содержится в пункте 3 информационного письма Президиума ВАС РФ № 165 «Обзор судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными» (далее – информационное письмо Президиума ВАС РФ № 165).

Протокол разногласий составляется, когда стороны не пришли к согласию по поводу всех положений договора. На практике протокол разногласий составляет сторона, получившая оферту, когда не согласна по одному или нескольким условиям договора. Закон не предусмотрел требования к форме протокола разногласий. Обычно его составляют в виде таблицы, где указывается два варианта редакции каждой из сторон: – в одной редакции напротив текста этого же положения другой стороны. Хотя можно составить протокол разногласий и в форме сплошного текста.

Закон предусматривает два случая, когда составление протокола разногласий обязательно.

Во-первых, это договоры, для которых такое правило прямо прописано в посвященной им главе Гражданского кодекса РФ: например, договор поставки (п. 1 ст. 507 ГК РФ). Предположим, покупатель или поставщик направил оферту, но получил от потенциального контрагента акцепт с возражениями. Если оферент не согласен с возражениями, он не может просто «ответить» молчанием. В такой ситуации оферент должен проявить свою волю и выполнить одно из двух действий:

уведомить другую сторону об отказе от заключения договора;

принять меры к согласованию разногласий.

Во-вторых, пункт 1 статьи 445 Гражданского кодекса РФ прямо предусмотрел случай, когда сторона, получившая оферту, должна составить протокол разногласий. Такая обязанность наступает, если одновременно присутствуют два обстоятельства:

согласно закону получатель оферты обязан заключить договор;

сторона, получившая оферту, не направила другой стороне извещение об акцепте либо об отказе от акцепта.

Таким образом, в отдельных случаях закон прямо предусмотрел необходимость составления протокола разногласий. Однако стороны могут использовать протокол разногласий в любой гражданско-правовой сделке. Это удобный инструмент для того, чтобы приступить к исполнению договора, даже когда не достигнута договоренность по некоторым несущественным условиям.

Внимание! Если контрагент направляет подписанный договор, а в ответ на это составляется протокол разногласий – важно не подписывать договор со своей стороны. Стоит подписать только протокол разногласий и направить контрагенту, а уже после возвращения протокола – подписывать сам договор. Предпочтительный вариант – единомоментно подписать экземпляры документа обеими сторонами. На практике широко используется и такой вариант, когда договор подписывается с оговоркой: «с протоколом разногласий».

Иначе есть риск, что контрагент подпишет договор, который предварительно подписан вами, и откажется от подписания протокола разногласий. Получится так, что договор подписан, а протокол разногласий – нет. В случае судебного спора договор – единственный документ, на который могут ссылаться стороны, а в нем нет ссылки на протокол разногласий.

Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом (ст. 443 ГК РФ). Поэтому нельзя однозначно говорить о том, заключен договор или не заключен в случае подписания протокола разногласий. Все зависит от следующего:

какие условия не согласованы (существенные или нет);

приступили ли стороны к непосредственному исполнению договора.

Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, которые отражены в протоколе разногласий, рассматривается в качестве новой оферты. Поэтому сторонам только дается время на урегулирования разногласий – 30 дней со дня получения проекта договора.

Рассмотрим случаи, когда суды признавали такие договоры заключенными либо незаключенными.

Когда договор, подписанный с протоколом разногласий, считается заключенным

Договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Предположим, стороны не достигли согласия по некоторым условиям, при этом приступили к фактическому исполнению договора либо исполнили договор. Впоследствии возник судебный спор о применении несогласованного пункта. Позиция суда будет следующая: нельзя сослаться на пункт договора редакции, которая не утверждена обеими сторонами.

Суд не может применить положения договора в одной из предложенных редакций. Поэтому такое условие договора будет считаться несогласованным. В результате суд применит общие положения для данного вида договоров. Иначе говоря, наличие протокола разногласий не делает договор незаключенным кроме случаев, когда разногласия возникают по существенным условиям договора.

Пример из практики: суд отказался применить условие договора, которое осталось несогласованным

Стороны подписали договор поставки и протокол разногласий.

Редакция покупателя:

Договор дороже денег: как заключить, расторгнуть, оспорить

Направление своего согласия на заключение договора в письменной или устной форме — наиболее распространенный способ акцепта. Адресат оферты явным образом выражает свое согласие и направляет его оференту.

Например, контрагент направил два подписанных со своей стороны экземпляра проекта договора. Явной формой акцепта будет подписание обоих экземпляров и возврат одного из них обратно оференту.

Может ли акцептант передумать заключать договор после того, как уже направил свое согласие с офертой?

Может, но для этого ему нужно как можно скорее отправить вдогонку извещение об отзыве акцепта. Дальнейшее развитие событий зависит от того, что оферент получит раньше — заявление об акцепте или извещение об отзыве акцепта.

В соответствии со ст. 439 ГК, если извещение об отзыве акцепта поступит оференту раньше или одновременно с акцептом, то акцепт считается неполученным. Договор, соответственно, будет считаться незаключенным.

Если извещение об отзыве акцепта придет позднее, то отменить факт заключения договора уже нельзя.

В предыдущей статье об оферте уже говорилось про срок для акцепта, но давайте повторим.

Срок для совершения акцепта — период, в течение которого акцептант должен или принять оферту, или отказаться от неё.

В зависимости от обстоятельств ГК закрепляет следующие сроки:

если в оферте указан срок для акцепта, то в пределах этого срока (ст. 440 ГК);
при отсутствии в оферте указания на срок акцепт должен быть совершен в срок, установленный законом или другим правовым актом (п. 1 ст. 441 ГК);
когда и закон не устанавливает срок для акцепта, то в течение нормально необходимого для этого времени (п. 1 ст. 441 ГК);
устная оферта без указания срока должна быть акцептована немедленно (п. 2 ст. 441 ГК).

С какого момента начинает течь срок для акцепта? При ответе на этот вопрос следует руководствоваться п. 1 ст. 165.1 ГК — юридически значимые сообщения влекут последствия с момента получения их адресатом.

Возможны ситуации, когда оферент получает акцепт за пределами установленного срока. Разрешение ситуации зависит от того, по чьей вине акцепт опоздал.

Варианта может быть только два: по вине акцептанта и по обстоятельства, от него независящим.

Если опоздание произошло по вине акцептанта, то судьба акцепта зависит от усмотрения оферента — мы помним, что он связан офертой только до истечения срока для акцепта. Соответственно, оферент может уведомить, что он принимает опоздавший акцепт и договор считается заключенным (ч. 2 ст. 442 ГК). А может и отказать — надо всё делать вовремя.

При опоздании по причинам, не зависящим от акцептанта, акцепт считается надлежащим, если оферент не заявит об ином (ч. 1 ст. 442 ГК). Тем самым соблюдается баланс интересов между контрагентами.

С одной стороны, акцептант сделал всё необходимое, чтобы акцепт был направлен вовремя. В опоздании его вины нет.

С другой стороны, защищаются и интересы оферента — не получив акцепт в установленный срок он может считать, что оферта утратила силу. После этого он мог направить оферту еще кому-то или вовсе успел заключить с другим лицом договор. Поэтому он имеет право своим заявлением опровергнуть заключенность договора. Молчание же, наоборот, будет означать заключение договора.

1. Возможны ситуации, когда в письменной оферте не определен срок для акцепта. В связи с этим в п. 1 ст. 441 ГК РФ устанавливается особый правовой режим для заключения договора в ситуации, когда направленная в письменной форме оферта не определяет срок для ее акцепта. Этот правовой режим заключается в том, что договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами, а если такой срок не установлен — в течение нормально необходимого для этого времени.

Очевидно, понятие «нормально необходимое время» следует рассматривать в качестве синонима понятия «разумного срока» (см. комментарий к ст. 314).

Так, Пленум Верховного Суда РФ в п. 57 своего Постановления N 6, Пленума ВАС РФ N 8 от 01.07.1996 (в ред. от 24.03.2016) «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» разъясняет данные положения ГК и уточняет, что «договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта при условии, что акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока, а при отсутствии в оферте срока для акцепта — до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами. Если срок для акцепта не определен ни самой офертой, ни законом или иными правовыми актами, договор считается заключенным при условии, что акцепт получен в течение нормально необходимого для этого времени (пункт 1 статьи 433, статья 440, пункт 1 статьи 441).

2. Для оферты, сделанной устно и без указания срока для ответа, в п. 2 комментируемой статьи предусмотрено специальное правило: акцепт в отношении такой оферты должен быть заявлен немедленно. Это правило имеет в виду главным образом бытовые отношения граждан и относится только к консенсуальным, но не реальным договорам, поскольку последние считаются заключенными с момента передачи вещи.

Тогда как консенсуальные договоры считаются заключенными с момента достижения соглашения.

Решение Верховного суда: Определение N 306-ЭС16-17472, Судебная коллегия по экономическим спорам, кассация Ссылка предприятия на положения пункта 1 статьи 441 Гражданского кодекса Российской Федерации судом кассационной инстанции не признана обоснованной, поскольку сторонами договора аренды разногласия по всем его существенным условиям урегулированы…
Решение Верховного суда: Определение N 304-ЭС15-17263, Судебная коллегия по экономическим спорам, кассация Оценив представленные сторонами доказательства в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации руководствуясь статьями 361, 363, 432, 433, 435, 438, 441 Гражданского кодекса Российской Федерации, суды пришли к выводу об отсутствии доказательств которые с точностью могут свидетельствовать о том, что акцепт гарантии состоялся в течение нормально необходимого для этого времени; сторонами не согласованы существенные условия гарантии…
Решение Верховного суда: Определение N ВАС-15720/12, Коллегия по гражданским правоотношениям, надзор Суд установил: решением от 10.02.2012, оставленным без изменения судами апелляционной и кассационной инстанций, исковые требования удовлетворены. Суды руководствовались статьями 421, 425, 441 Гражданского кодекса Российской Федерации, Федеральным законом от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике», Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 (далее – Правила № 861), и пришли к выводу о наличии оснований для удовлетворения требований на условиях проекта договора оказания услуг по передаче электрической энергии предложенных комбинатом…

Как заключить договор в виде единого документа

Акцепт может быть выражен не только в форме письменного ответа (включая сообщение по факсу, с помощью телеграфа и других средств связи). В случае если предложение заключить договор было выражено в форме публичной оферты, к примеру, путем помещения товара на прилавок, в витрину магазина либо в торговый автомат, акцептом могут быть фактические действия покупателя по оплате товара. В определенных ситуациях акцептом могут быть признаны и другие действия контрагента по договору (заполнение карты гостя и получение квитанции в гостинице, приобретение билета в трамвае и т.п.).

В качестве акцепта в соответствующих случаях признается и совершение действий по выполнению условий договора, указанных в оферте (конклюдентные действия). Для этого требуется, чтобы такие действия (или их часть) были совершены в срок, установленный для акцепта. Данное правило носит диспозитивный характер, но имеет важное значение для правового регулирования имущественного оборота.

Закон рассматривает действия стороны, получившей оферту, по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, выполнение работ, предоставление услуг и т.п.) в качестве акцепта оферты.

В качестве конклюдентных действий, свидетельствующих об акцепте, судебная практика (п. 2 информационного письма Президиума ВАС РФ от 5 мая 1997 г. № 14 «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров») рассматривает и фактическое использование тех благ, о которых говорится в оферте. Таким образом, действия лица по использованию объекта оферты (загрузка или установка компьютерной программы, просмотр фильма и т.д.) также могут быть истолкованы как акцепт и влечь возникновение договора на условиях, изложенных в оферте.

Большое значение в практике заключения договоров имеет срок для акцепта, поскольку именно своевременный акцепт может признаваться свидетельством заключения договора. Правила о сроке для акцепта сформулированы в ГК применительно к двум различным ситуациям: когда срок для акцепта указан в самой оферте и когда оферта не содержит срока для ее акцепта.

Если срок для акцепта определен в оферте, обязательным условием, при котором договор будет считаться заключенным, является получение лицом, направившим оферту, извещения о ее акцепте в срок, установленный офертой (ст. 440 ГК). Необходимо обратить внимание на то, что правовое значение придается не дате направления извещения об акцепте, а дате получения этого извещения адресатом. Поэтому лицо, получившее оферту и желающее заключить договор, должно позаботиться о том, чтобы извещение об акцепте было направлено заблаговременно с таким расчетом, чтобы оно поступило адресату в пределах срока, указанного в оферте.

Заключение договора на основании оферты, не определяющей срок для акцепта, производится с учетом того, что срок для него помимо самой оферты может быть установлен в законе или ином правовом акте. В этом случае договор будет считаться заключенным при условии, что ответ получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного срока (ст. 441 ГК). Если же срок для акцепта не определен ни самой офертой, ни законом или иным правовым актом, то обязательным условием, при котором договор будет считаться заключенным, является получение извещения об акцепте оферты в течение нормально необходимого для этого времени. Продолжительность нормально необходимого времени определяется судом исходя из конкретных обстоятельств каждого спора.

Немедленное заявление об акцепте как условие, обязательное для признания договора заключенным, требуется лишь в ситуации, когда оферта, не содержащая срок для ее акцепта, сделана в устной форме. Речь идет только о тех договорах, в отношении которых допускается устная форма (ст. 159 ГК).

Акцепт, полученный с опозданием, по общему правилу не влечет за собой заключения договора. Договор может считаться заключенным лишь при условии получения лицом, направившим оферту, извещения о ее акцепте в срок, предусмотренный офертой, законом или иным правовым актом, а если такой срок не предусмотрен — в нормально необходимое время.

Данное положение в определенных случаях могло бы привести к негативным последствиям в отношении лица, получившего оферту и своевременно направившего извещение о ее акцепте, которое, однако, по вине органов связи доставлено адресату несвоевременно. Поэтому в соответствии со ст. 442 ГК своевременно направленное извещение об акцепте, которое получено адресатом с опозданием, в порядке исключения не считается опоздавшим, следовательно, получение такого акцепта с опозданием не является препятствием для признания договора заключенным, кроме случаев, когда сторона, получившая извещение об акцепте оферты с опозданием, немедленно уведомит об этом сторону, направившую указанное извещение об акцепте.

Извещение об акцепте, полученное с опозданием, может быть признано надлежащим акцептом, свидетельствующим о заключении договора, даже в тех случаях, когда не будет представлено доказательств, подтверждающих своевременность его направления. Однако для этого требуется, чтобы лицо, получившее извещение об акцепте его оферты с опозданием, немедленно сообщило другой стороне о принятии ее акцепта. При отсутствии такого сообщения опоздавший акцепт не порождает правовых последствий, а договор не может быть признан заключенным.

Для того чтобы договор был признан заключенным, необходим полный и безусловный акцепт, т.е. согласие лица, получившего оферту, на заключение договора на предложенных в оферте условиях. Акцепт на иных условиях, т.е. ответ о согласии заключить договор, но на условиях (всех или части), отличающихся от тех, которые содержались в оферте, не является ни полным, ни безоговорочным, а поэтому не может быть признан надлежащим акцептом, получение которого оферентом свидетельствует о заключении договора (ст. 443 ГК).

Для предпринимательских отношений наиболее типична ситуация, когда сторона, получившая проект договора (оферту), составляет протокол разногласий по одному или нескольким условиям договора и возвращает подписанный экземпляр договора вместе с протоколом разногласий. В этом случае договор не считается заключенным до урегулирования сторонами разногласий. В то же время ответ о согласии заключить договор на иных условиях рассматривается в качестве новой оферты. Это означает, что лицо, направившее такой ответ, признается им связанным на весь период, пока в соответствии с законом или иными правовыми актами должна осуществляться процедура урегулирования разногласий.

Определенные обязанности в связи с получением акцепта на иных условиях иногда могут возлагаться и на лицо, направлявшее оферту. Согласно ст. 507 ГК в случае, когда при заключении договора поставки между сторонами возникли разногласия по отдельным условиям договора, сторона, предложившая заключить договор и получившая от другой стороны предложение о согласовании этих условий, должна в течение 30 дней со дня получения этого предложения (если иной срок не установлен законом или не согласован сторонами) принять меры по согласованию соответствующих условий договора либо письменно уведомить другую сторону об отказе от его заключения. Невыполнение этой обязанности влечет возмещение убытков, причиненных уклонением от согласования разногласий, возникших при заключении договора.

Понятие акцептования обладает рядом значений, но каждое из них имеет одну и ту же природу – согласие. Сюда относятся и отметки в письме о подтверждении условий договора, и жест согласия, походящий на кивок при личном общении с людьми. В различном контексте данным понятием предполагаются определенные действия, в итоге ведущие к положительному решению.

Кроме того, акцепт зачастую выступает одним из методов передачи денежных средств за определенные услуги, произведенные действия или приобретенный продукт. То есть, когда наступает описанный в соглашении момент, требующий оплаты средств, плательщик выполняет передачу денег, следуя предписаниям им же заверенной документации.

Во время такой процедуры рассматриваются все акты, имеющие финансовую направленность и присланные в качестве коммерческой заявки для рассмотрения. Как только анализ документации заканчивается, адресат должен вынести свое решение. Если он принимает все условия, он акцептует документ. Подобное действие применимо к большому кругу услуг. В зависимости от того, что конкретно является предметом договора, выделяется несколько типов акцептов. Каждый из них отличается своими особенностями:

оферта;
банковская гарантия;
вексель;
аккредитив;
договор;
счет.

Что такое акцепт в гражданском праве простыми словами?

Акцептование векселя – это проставление на его лицевой стороне надписи о согласии акцептанта оплатить переводной вексель. Акцепт на простом векселе не проставляется, так как попросту не имеет смысла – обязательство об оплате возникает и принимается по умолчанию плательщиком в дату выставления векселя.

Моментом акцептования является дата проставления надписи на векселе. Акцепт используется только в отношении тратты. Вексельный акцепт обязателен, если в тексте векселедатель указал его обязательность, тратта выплачивается в течение какого-либо срока с момента её предъявления, тратту выплачивает плательщик по векселю.

Аккредитив представляет собой сделки между двумя сторонами, посредником между которыми выступает банковская организация. Поставщик обязуется вовремя осуществить отгрузку товаров (выполнение работ, оказание услуг), а покупатель – оплатить их в надлежащем порядке.

В международных расчётах аккредитив выступает в роли банковской гарантии, отвечающей за безопасность расчётов между контрагентами.

Данное понятие синонимично слову «гарантия». Часто банк становится посредником и гарантом в ходе проведения сделок между иностранными партнерами.

Такое посредничество помогает сократить расстояние между партнёрами, что ввиду большого расстояния не способны самостоятельно принимать участие в подписании контракта. Банк, на основании своего авторитета, предоставляет гарантию об исполнении всех финансовых обязательств между двумя сторонами переговорного процесса.

В банковской сфере используются такие понятия, как «предварительное» и «последующие» подтверждение. Предварительное согласие обозначает, что плательщик дает банку разрешение на перевод денежных средств своему контрагенту. Здесь нужно отметить, что отсутствие отказа, оформленного в течение трех дней, делает платеж акцептованным. Также следует выделить факт, что день, в котором был получен расчетный документ банком, не учитывается. Сама транзакция осуществляется в течение следующего дня после истечения срока, отведенного на отмену операции. Если банк получил платежное поручение в понедельник, то сама транзакция будет проведена только в пятницу.

«Последующие подтверждения» позволяет банку оплачивать платежки на момент их поступления. В этом случае плательщику также предоставляется право написать отказ от оплаты в течение вышеупомянутого срока.

В ст. 425 ГК РФ закреплено общее правило, согласно которому соглашение сторон вступает в силу с момента его заключения и тогда же становится обязательным.

Однако нередки ситуации, когда договор был заключен, но не вступил в силу. Так, стороны могут указать, что момент вступления договора в силу определяется не только его подписанием сторонами, но и исполнением определенного условия, например выдачей доверенности определенного образца. В этом случае невыдача доверенности даже при фактически подписанном договоре будет означать, что он не вступил в силу (постановление Арбитражного суда Московского округа от 15.09.2016 № Ф05-12770/2016 по делу № А40-152138/2015).

Если истец обращается в суд с иском о понуждении к заключению договора, суду следует также определить срок начала действия спорного договора. Указанный срок может быть определен датой вступления в силу соответствующего судебного акта (постановление Арбитражного суда Уральского округа от 25.05.2016 № Ф09-2461/16 по делу № А34-3060/2015).

Если в соответствии с законом также необходима передача имущества, договор признается заключенным в момент такой передачи.

ВАЖНО! Передача имущества или денежных средств одной стороной без фактического получения указанных вещей или денег другой стороной не создает договорных отношений, что подтвердил Конституционный суд РФ в определении «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Магомедова Б. М.» от 26.05.2016 № 1016-О. Так, суд указал, что зачисление банком денежных средств на ссудный счет клиента не считается достижением соглашения по всем необходимым условиям, так как реально деньги заемщиком получены не были.

Никаких обязательств по незаключенному договору не возникает. При этом взыскать деньги, полученные контрагентом, в данном случае можно только как неосновательное обогащение (постановление 9-го арбитражного апелляционного суда от 05.10.2016 № 09АП-39441/2016-ГК по делу № А40-20704/15).

В какой момент договор считается заключенным?

Как было отмечено выше, если в соответствии с законом сделка требует передачи имущества для ее заключения, она будет считаться заключенной с момента такой передачи. Такой договор именуется реальным.

Противоположен ему консенсуальный договор, для заключения которого достаточно просто достичь согласия сторон по всем условиям, считающимся существенными для данного вида сделок. Если возник спор относительно того, признавать ли незаключенным консенсуальное соглашение, важно определить, были ли согласованы его существенные условия.

К примеру, по спорам о поставке судебная практика подтверждает, что договор будет считаться заключенным, если количество поставляемого товара записано в накладных, но только в тех случаях, когда в его условиях предусмотрена возможность согласования поставляемого товара в накладных (постановление ФАС Московского округа от 15.07.2010 № КА-А40/7383-10 по делу № А40-122533/09-12-821).

ВАЖНО! В тех случаях, когда это касается не поименованных в ГК РФ видов консенсуальных договоров, следует выяснять, какие условия нужны и обязательны для данного вида соглашений (постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 19.12.2016 № Ф04-26967/2015 по делу № А81-369/2015).

***

Итак, говоря о заключении договора в широком смысле слова, мы имеем в виду как технический момент выражения обеими сторонами согласия на его условия, так и момент вступления соглашения сторон в силу, предполагающий возникновение у сторон обязательств по нему. При этом момент вступления договора в силу далеко не всегда совпадает с моментом получения оферентом акцепта либо подписанием обеими сторонами единого документа.

Момент вступления в силу может быть поставлен в зависимость от исполнения определенного условия, передачи вещи (реальные договоры), регистрации договора в уполномоченных государственных органах и т. д. Знание этих нюансов позволит избежать ситуации, когда обязательства по формально заключенному договору так и не возникнут.

Оферта регулируется ст. 435-449 Гражданского кодекса. Согласно пункту 1 статьи 435 Гражданского кодекса РФ офертой признаётся адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определённо и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение.

Оферта должна содержать все существенные условия договора, а также, желательно, иные необходимые для наиболее полного информирования контрагента условия договора.

Согласно статьям 440, 441 Гражданского кодекса РФ договор считается заключённым после того, как лицо, направившее оферту, получает согласие (акцепт).

Стороны по оферте

Оферент – это инициатор оферты. Он может сформулировать свое предложение в письменной или устной форме. Тем не менее, свидетельством принятия оферты может считаться только письменный акцепт.

Оферта – это первая из стадий заключения соглашения.

Если акцептант (тот, кому адресуется предложение) дает согласие на заключение сделки, он должен оформить его в письменном виде. Он имеет право составить встречное предложение относительно условий сделки (например, сроков и объемов поставок).

Оферент, рассмотрев контрпредложение, может либо согласиться на выполнение условий, либо объявить о невозможности заключения сделки.

Получатель оферты (акцептант) может попросту проигнорировать поступившее от оферента предложение, если сделка ему неинтересна.

Через некоторый промежуток времени (оговоренный в законе), оферент может сделать новую попытку договориться – на сей раз уже с другим акцептантом.

Такое предложение очень часто встречается в тех случаях, когда фирма выходит на новый для нее рынок (или в новый регион присутствия). Желая изучить возможный потребительский спрос, компания присылает оферту конкретным адресатам. Любой из них может приобрести товар или купить услугу, и продавец обязан выполнить свое обещание. По количеству откликов продавец судит о возможностях рынка.

В отличие от публичной оферты, свободная оферта адресуется конкретным фирмам или частным лицам, а не безграничному кругу покупателей. Таким образом, свободная оферта делается (предлагается) нескольким покупателям и используется продавцом для предварительного изучения рынка.

Акцепт как стадия заключения договора

Во многих случаях оферент может отозвать свое предложение ровно до тех пор, пока покупатель не принял его. То есть до момента совершения покупки продавец может изменить условия своего предложения. Однако в некоторых случаях документ сразу содержит указание на то, что подобная возможность не предоставляется, и предложение будет действовать безотзывно.

Чаще всего безотзывная оферта реализуется при взаимодействии фирм и индивидуальных предпринимателей. Например, если компания прекращает свое существование в связи с банкротством, ее учредители рассылают коммерческим партнерам предложение о покупке фирмы. Такое предложение действует неопределенный срок – до тех пор, пока компанию не купят. Также, безотзывная оферта часто используется компаниями-эмитентами в предложениях по выкупу или погашению ценных бумаг в отношении своих акционеров. Таким образом, безотзывная оферта подразумевает заключение договора оферентом на объявленных условиях со всеми желающими без возможности отмены ранее сделанного предложения, то есть его отзыва.

Реклама и подобные ей предложения не являются публичной офертой. Она не содержит обычно определенных условий для того, чтобы сделка была заключена. У нее несколько другая цель – представить свой товар в более выгодном свете, чем у конкурентов.

То же самое можно сказать и о различных предложениях на сайтах. Информация на сайте также не является публичной офертой, так как зачастую на сайтах не указываются конкретные условия, например, касающиеся стоимости продукции, сроков передачи товара и т.д., дается лишь общее описание товара и его характеристики с призывом к клиенту прийти в магазин и заключить реальную сделку.

Многие эмитенты вводят оферты для своих облигаций, то есть возможность досрочного погашения ценной бумаги по заранее оговоренной цене. Для долгосрочных облигаций оферта может быть средством, с помощью которого инвестор и эмитент могут регулировать доходность ценных бумаг. В некоторых случаях выплата по купонам облигаций может быть меньше, чем её рыночная цена, с помощью оферты облигации эмитент может регулировать доходность этой ценной бумаги.

Несоблюдение требований к форме договора при достижении сторонами соглашения по всем существенным условиям (п. 1 ст. 432 ГК РФ) не свидетельствует о том, что договор не был заключен.

В этом случае последствия несоблюдения формы договора определяются в соответствии со специальными правилами о последствиях несоблюдения формы отдельных видов договоров, а при их отсутствии – общими правилами о последствиях несоблюдения формы договора и формы сделки (ст. 162, п. 3 ст. 163, ст. 165 ГК РФ).

Так, при несоблюдении требования о письменной форме договора доверительного управления движимым имуществом такой договор является недействительным (ст. 1017 ГК РФ). В то же время согласно ст. 609 ГК РФ договор аренды движимого имущества на срок более года, а если хотя бы одной из сторон договора является юридическое лицо, независимо от срока, должен быть заключен в письменной форме, при несоблюдении которой стороны не вправе ссылаться на свидетельские показания в подтверждение договора и его условий (ст. 162 ГК РФ).

Обязанность заключить договор может быть предусмотрена ГК, иным законом или добровольно принятым обязательством. Имеется немало случаев, когда заключение договора является обязательным для одной из сторон, например:

при заключении основного договора в срок, установленный предварительным договором (ст. 429 ГК);
при заключении публичного договора (ст. 426 ГК);
при заключении договора с лицом, выигравшим торги (ст. 447 ГК);
для коммерческих организаций, обладающих монополией на производство отдельных видов продукции;
обязательно заключение государственного контракта на поставку продукции для федеральных государственных нужд, если размещение заказа не влечет за собой убытков от производства соответствующей продукции (п. 2 ст. 5 Федерального закона от 13 декабря 1994 г. № 60-ФЗ «О поставках продукции для федеральных государственных нужд») и т.д.

Общие положения о порядке и сроках заключения договоров, обязательных для одной из сторон (ст. 445 ГК), применяются в случаях, когда законом, иными правовыми актами или соглашением сторон не предусмотрены другие правила и сроки заключения таких договоров. Они охватывают две различные ситуации:

обязанная сторона выступает в роли лица, получившего предложение заключить договор;
обязанная сторона сама направляет контрагенту предложение о заключении договора.

В обоих случаях действует общее правило, согласно которому правом на обращение с иском в суд о разногласиях по отдельным условиям договора, а также о понуждении к его заключению наделяется то лицо, которое вступает в договорные отношения со стороной, в отношении которой установлена обязанность заключить договор, т.е. контрагент обязанной стороны.

В первой ситуации, получив от контрагента оферту (проект договора), сторона, для которой заключение договора является обязательным, должна в 30-дневный срок рассмотреть предложенные условия договора. Рассмотрение условий договора и подготовка ответа на предложение заключить договор являются обязанностью, а не правом стороны, получившей оферту, как это происходит при заключении договора в обычном порядке. Если же оферта исходит от стороны, обязанной заключить договор, и на ее предложение имеется ответ другой стороны в виде протокола разногласий к условиям договора, направленный в течение 30 дней, сторона, отправившая проект договора (обязанная заключить договор), должна рассмотреть возникшие разногласия в 30-дневный срок.

Уклонение от заключения договора может повлечь для стороны, в отношении которой установлена обязанность заключить договор, два вида юридических последствий:

решение суда о понуждении к заключению договора, которое может быть принято по заявлению другой стороны, направившей оферту;
обязанность возместить другой стороне убытки, причиненные уклонением от заключения договора.

В случаях, когда в соответствии с законом заключение отдельных видов договоров обязательно для одной из сторон, рассмотрение их преддоговорных споров осуществляется судом.

Существенными особенностями отличается такой способ оформления договорных отношений, как заключение договора на торгах (ст. 447-449 ГК). Путем проведения торгов может быть заключен любой договор, если только это не противоречит его существу.

При продаже вещей или имущественных прав на открытых торгах договор должен быть заключен с лицом, выигравшим торги. Заключение такого договора — обязанность продавца, поэтому в случае необоснованного уклонения от заключения договора победитель торгов вправе потребовать понуждения продавца к его заключению, а также возмещения убытков, вызванных уклонением от заключения договора.

В определенных случаях, предусмотренных законом, договоры о продаже имущества, в том числе имущественных прав, могут заключаться только путем проведения торгов (в частности, при приватизации государственного и муниципального имущества, при обращении взыскания на заложенное имущество).

Собственник вещи или обладатель имущественного права, решивший заключить договор об их отчуждении на торгах, может сам организовать торги либо обратиться к услугам специализированной организации, которая выступит в качестве организатора торгов. При этом такая организация в зависимости от условий указанного договора с собственником (обладателем права) выступает от его или от своего имени.

Форма торгов избирается собственником реализуемой вещи (обладателем права), если иное не будет установлено законом. Однако его выбор ограничен лишь двумя возможностями: торги могут быть проведены в форме либо конкурса, либо аукциона.

Разница между ними заключается в том, что на аукционе выигравшим признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу — лицо, которое по заключению конкурсной комиссии предложит лучшие условия.

В свою очередь и аукцион, и конкурс могут быть открытыми или закрытыми. В первом случае участником аукциона или конкурса, а следовательно, и его победителем может быть любое лицо; во втором — только лица, специально приглашенные для участия в конкурсе (аукционе).

Организатор торгов обязан обеспечить доведение до предполагаемых участников извещения об их проведении не менее чем за 30 дней до этого. Извещение должно содержать сведения о времени, месте и форме торгов, их предмете и порядке проведения, в том числе об оформлении участия в торгах, определении лица, выигравшего торги, а также сведения о начальной цене продаваемого объекта.

Участники торгов обязаны внести задаток, определямый извещением о проведении торгов. Лицам, которые приняли участие в торгах, но не стали их победителями, задаток должен быть возвращен. Задаток также подлежит возврату всем участникам, если торги не состоялись. Задаток, внесенный будущим победителем торгов, засчитывается в счет исполнения его обязательств по оплате приобретенной вещи или имущественного права.

Результаты торгов удостоверяются протоколом, который подписывается организатором торгов и их победителем и имеет силу договора. При уклонении одной из сторон от подписания договора для нее возникают неблагоприятные последствия: победитель торгов утрачивает внесенный им задаток, а на организатора торгов возлагается обязанность возвратить лицу, выигравшему торги, внесенный им задаток в двойном размере, а также возместить ему убытки в части, превышающей сумму задатка. В случаях, когда предметом торгов является право на заключение договора (например, договора аренды помещения), уклонение одной из сторон от оформления договорных отношений дает право другой стороне обратиться в суд с требованиями как о понуждении к заключению договора, так и о возмещении убытков, вызванных уклонением от его заключения.

Торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными, что влечет за собой недействительность договора, заключенного по их результатам. Аукцион или конкурс, в которых принял участие только один участник, признаются несостоявшимися.

Текст комментария: «ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ. ЧАСТЬ ПЕРВАЯ. ПОСТАТЕЙНЫЙ КОММЕНТАРИЙ» Авторы: С.П. Гришаев, Т.В. Богачева, Ю.П. Свит Издание: 2019 год