Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Какие вопросы относятся к компетенции общего собрания участников ООО». Также Вы можете бесплатно проконсультироваться у юристов онлайн прямо на сайте.
Общий перечень вопросов, которые рассматривает общее собрание участников, содержится в п. 2 ст. 33 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО). Он включает в себя вопросы, которые входят в исключительную компетенцию собрания, а также те, которые собрание рассматривает по общему правилу, но они могут быть переданы на рассмотрение совету директоров.
Кроме того, вопросы, рассматриваемые общим собранием, указаны и в иных нормах Закона об ООО.
Наиболее важные вопросы деятельности общества, входящие в исключительную компетенцию собрания участников ООО, установлены в п. 2 ст. 33 Закона об ООО. К ним относятся:
1) внесение изменений в устав или переход на использование типового устава (пп. 2 п. 2 ст. 33 Закона об ООО);
2) изменение фирменного наименования общества (пп. 2 п. 2 ст. 33 Закона об ООО);
3) изменение места нахождения ООО, то есть населенного пункта, в котором зарегистрировано общество (пп. 2 п. 2 ст. 33 Закона об ООО);
4) уменьшение или увеличение размера уставного капитала, в том числе за счет принятия в состав участников нового лица (п. 1 ст. 18, п. п. 1, 2 ст. 19, пп. 2 п. 2 ст. 33 Закона об ООО);
5) избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии (ревизора) общества (пп. 5 п. 2 ст. 33 Закона об ООО);
6) утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов (пп. 6 п. 2 ст. 33 Закона об ООО);
7) распределение чистой прибыли общества между участниками (пп. 7 п. 2 ст. 33 Закона об ООО);
8) реорганизация общества (пп. 11 п. 2 ст. 33 Закона об ООО);
9) ликвидация (пп. 11, 12 п. 2 ст. 33 Закона об ООО).
В иных нормах Закона об ООО также предусмотрены вопросы, относящиеся к исключительной компетенции собрания, к ним относятся:
— предоставление и прекращение дополнительных прав и (или) обязанностей участников ООО (п. 2 ст. 8, п. 2 ст. 9 Закона об ООО);
— ограничение размера доли, которой может обладать участник (п. 3 ст. 14 Закона об ООО);
— утверждение денежной оценки имущества, вносимого для оплаты долей в уставном капитале общества, или размера денежной компенсации при досрочном прекращении у общества права пользования имуществом, переданным ему в качестве оплаты доли (п. п. 2, 3 ст. 15 Закона об ООО);
— запрет или ограничение возможности совершения участником сделок с долей в уставном капитале ООО (ст. 21 Закона об ООО);
— дача участнику согласия на залог принадлежащей ему доли (п. 1 ст. 23 Закона об ООО);
— выплата действительной стоимости доли кредитору участника ООО в случае обращения взыскания на долю (п. 2 ст. 25 Закона об ООО);
— определение возможности выхода из состава участников ООО (п. 1 ст. 26 Закона об ООО);
— внесение вкладов в имущество общества (п. 1 ст. 27 Закона об ООО);
— оплата обществом услуг аудитора при проведении им проверки по инициативе одного из участников ООО (ст. 48 Закона об ООО);
— избрание коллегиального органа управления (совета директоров) (пп. 1 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ);
— дача согласия на заключение крупной сделки размером более 50% балансовой стоимости активов (п. 3 ст. 46 Закона об ООО).
Общее собрание участников является высшим коллективным органом управления ООО (п. 1 ст. 32 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ, далее – Закон № 14-ФЗ).
Право участвовать в общем собрании и голосовать по вопросам, вынесенным на повестку дня, имеют все участники ООО. При этом количество голосов у каждого из участников пропорционально их долям в уставном капитале общества, если иное не предписано Уставом (абз. 4, 5 п. 1 ст. 32 Закона № 14-ФЗ).
Обратите внимание, что общее собрание проводится только в ООО, в которых есть несколько участников. Если общество состоит из одного участника, то вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания, решаются единолично этим участником (ст. 39 Закона № 14-ФЗ).
К исключительной компетенции общего собрания относится решение следующих вопросов, как (пп. 2, 5 – 7, 11, 12 п. 2 ст. 33 Закона № 14-ФЗ):
Решение данных вопросов нельзя отнести к компетенции наблюдательного совета (если он создан в ООО) или компетенции другого управляющего органа.
Также к компетенции общего собрания относится решение таких вопросов как (пп. 1, 4, 8-10, 13 п. 2 ст. 33 Закона № 14-ФЗ):
Уставом ООО данные вопросы могут быть отнесены к компетенции совета директоров (наблюдательного совета).
Уставом могут быть предусмотрены и иные вопросы, решения по которым принимает общее собрание.
Собрание участников ООО — это встреча всех участников общества. На ней обсуждают все важные вопросы: от крупных сделок до ликвидации компании.
Есть два вида собраний: очередные и внеочередные.
Очередные нужно проводить не реже раза в год, в любой день между 1 ноября и 30 апреля. На них обсуждают прибыль, дивиденды и планы компании на ближайший год.
Внеочередные собрания устраивают, чтобы принять важное решение: увеличить уставный капитал, выбрать нового директора или заключить крупную сделку. Такое собрание можно провести когда угодно, главное — предупредить участников за 30 дней. По закону это делается заказным письмом, но можно указать в уставе свой способ: письмо по электронной почте, личное сообщение во Вконтакте или Фейсбуке.
Лучше отправить уведомление заказным письмом, если есть риск, что кто-то из участников не придет на собрание, а потом будет оспаривать его результаты в суде. С квитком об отправке письма проще доказать, что участника приглашали.
Кажется, что собрание участников ООО — формальность, особенно в маленьких компаниях. Но это не так. Если провести собрание не по правилам, любой из участников может оспорить его результаты.
Что такое субсидиарная ответственность
Еще из-за решений собрания можно лишиться имущества. Например, на собрании участники решили продать половину оборудования, из-за этого компания не успела выполнить крупный заказ, повязла в долгах и обанкротилась. Те, кто голосовал на собрании за продажу оборудования, будут расплачиваться за долги компании своими деньгами и имуществом — это называется субсидиарной ответственностью. А те, кто голосовал против, нет.
После собрания компания регистрирует изменения в налоговой, и если в процедуре есть ошибки, налоговая не примет заявление. Придется собираться еще раз.
Корпоративная практика. M&A
Трудовое право
Какие вопросы относятся к компетенции общего собрания участников ООО
Регистрация ИП
Ликвидировать ИП (закрыть)
В соответствии со ст. 33 закона исключительные полномочия учредительского собрания установлены и регламентированы только данным нормативно-правовым актом. Дополнительных законодательных актов, разработанных с целью детализации рассматриваемого вопроса, на данный момент не существует, то есть, для получения необходимой информации опираться следует только на закон «Об ООО».
Несмотря на то, что основным источником является закон «Об ООО», практике известны случаи, когда участники ООО расширяют перечень вопросов ИК путем внесения соответствующих пунктов в Устав общества. Отношение судов к действиям подобного рода неоднозначно. В некоторых случаях такое расширение компетенции допускается, а иногда – рассматриваются как нарушение.
Чтобы избежать судебного разбирательства, юристы рекомендуют следовать нормам закона и не устанавливать дополнительных полномочий в уставных документах. Подобные действия нередко расцениваются судом как нарушение, совершение которого влечет за собой негативные последствия, как для учредителей ООО, так и для всей организации в целом.
Фактически в законодательстве, в Налоговом кодексе в частности, конкретно не указаны подобные расходы для целей уменьшения налогооблагаемой базы. Это касается как общей системы (вычетов по НДС в т. ч.), так и УСН (здесь вообще перечень закрытый).
В бухгалтерском учете такие расходы можно учитывать как управленческие (на 44 счете, например), а вот в налоговом лучше их не отражать – велика вероятность, что ФНС выбросит эти расходы и заставит пересдать декларации. Правда арбитраж встает на защиту интересов налогоплательщиков и при наличии обоснования и документального подтверждения разрешает включать в базу расходы. Стандартно затраты включают оплату дороги (авиа или ж/д билеты), гостиничные услуги, аренду места собрания, печатные материалы.
[Закон об ООО] [Глава IV]
1. Компетенция общего собрания участников общества определяется уставом общества в соответствии с настоящим Федеральным законом.
2. К исключительной компетенции общего собрания участников общества относятся:
1) определение основных направлений деятельности общества, а также принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;
2) изменение устава общества, в том числе изменение размера уставного капитала общества;
3) внесение изменений в учредительный договор;
4) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (далее — управляющий), утверждение такого управляющего и условий договора с ним;
5) избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии (ревизора) общества;
6) утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов;
7) принятие решения о распределении чистой прибыли общества между участниками общества;
8) утверждение (принятие) документов, регулирующих внутреннюю деятельность общества (внутренних документов общества);
9) принятие решения о размещении обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;
10) назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и определение размера оплаты его услуг;
11) принятие решения о реорганизации или ликвидации общества;
12) назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов;
13) решение иных вопросов, предусмотренных настоящим Федеральным законом.
Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания участников общества, не могут быть переданы им на решение совета директоров (наблюдательного совета) общества, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом, а также на решение исполнительных органов общества.
Все о собраниях участников ООО
Закон часто устанавливает возможность альтернативного регулирования компетенции и процедуры принятия решений высшим органом управления организации.
Так, к исключительной компетенции общего собрания ФЗ №14 относит лишь небольшой перечень вопросов:
Утверждения или изменения устава ООО.
Смены наименования.
Перемены места нахождения.
Изменения величины уставного капитала.
Учреждение и прекращение полномочий ревизионной комиссии.
Утверждение годовых отчетов и бухгалтерских
Решение о распределении чистой прибыли компании между участниками.
Принятие решения о реорганизации и ликвидации.
Назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационного баланса.
Решение этих вопросов нельзя доверить другим органам управления (директору, наблюдательному совету). Однако уставом можно расширить исключительную компетенцию, отнеся к ней принятие решений по любым значимым вопросам деятельности общества.
Законодательство нашей страны (ФЗ №14) определяет не только процедуру проведения, но и порядок созыва ОС. При этом закон не проводит процедурных различий для очередного или внеочередного мероприятия.
Созыв общего собрания ООО начинается с уведомления о его проведении всех участников организации. Уведомляется каждый из совладельцев компании (по общему правилу) путем направления заказного письма с уведомлением о вручении. Однако в уставе можно предусмотреть и другой порядок оповещения. Оповестить всех участников необходимо не позднее чем за тридцать дней до проведения мероприятия (в уставе можно предусмотреть и более короткий срок оповещения).
В тексте уведомления о созыве ОС обязательно указываются:
время и место проведения;
планируемые вопросы, для разрешения которых оно созывается.
В течение тридцатидневного срока после направления уведомлений о созыве ОС (если в уставе не установлен более кроткий период) каждый участник вправе ознакомиться с материалами и информацией о подготовке мероприятия (это может быть годовой отчет о работе фирмы, заключения ревизионной комиссии или аудитора и другое). Порядок ознакомления с данными материалами устанавливается уставом.
Важно!
Если в уставе не установлен порядок ознакомления с материалами и информацией для общего собрания, то все эти данные должны быть направлены каждому участнику вместе с уведомлением о проведении мероприятия.
Процедура проведение общего собрания устанавливается законом (ФЗ №14) и учредительными документами компании, а все неурегулированные моменты мероприятия устанавливаются самим ОС.
Начинается собрание с регистрации участников. Не зарегистрировавшиеся совладельцы не вправе участвовать в нем.
Открытие ОС происходит либо во время, указанное в уведомлении о его созыве, либо ранее этого времени при условии, что уже все участники общества зарегистрированы. Открывает его директор (председатель коллегиального исполнительного органа) или лицо, которое было инициатором созыва данного мероприятия.
Лицо, открывающее собрание проводит выборы председательствующего на собрании. Исполнительный орган организует ведение протокола ОС.
Копия протокола ОС обязательно направляется всем участникам в срок не позднее десяти дней после его составления.
Участники на собрании вправе принимать решения лишь по вопросам, включенным в повестку дня. По общему правилу утверждение вопросов происходит путем открытого голосования, но уставом можно определить возможность закрытого голосования.
Важно!
Рассматривать вопросы, не включенные в повестку дня конкретного общего собрания, можно только, если на нем присутствуют все совладельцы предприятия.
Различные вопросы требуют разного количества голосов для утверждения:
Решение о ликвидации и реорганизации фирмы, об увеличении уставного капитала или изменении номинальных долей участников, принятие в состав участников третьего лица и ряд других вопросов, определенных ФЗ №14, обязательно принимается единогласно.
Решить вопрос об изменении устава, смене наименования и перемены места нахождения организации можно только квалифицированным (две трети от общего количества) большинством голосов.
Остальные решения можно принимать простым большинством, то есть «за» их принятие должно проголосовать более половины всех участников.
При этом уставом можно дополнить список вопросов, которые требуют единогласного утверждения или квалифицированного большинства голосов.
Согласно гражданскому законодательству факт принятия решения и состав участников общества обязательно удостоверяется нотариусом, если другой способ утверждения (фиксация при помощи средств видеозаписи, подписание протокола всеми участниками) не предусмотрен уставом или не установлен ОС.
Важно!
Решение общего собрания, принятое с нарушением норм закона или положений устава может быть признано судом недействительным по иску участника, чьи права и интересы были нарушены в результате его принятия.
Именно поэтому следует соблюдать все правила созыва и проведения ОС, установленные для данной процедуры законом и учредительными документами конкретной организации.
[Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью»] [Глава IV] [Статья 33]
1. Компетенция общего собрания участников общества определяется уставом общества в соответствии с настоящим Федеральным законом.
2. К компетенции общего собрания участников общества относятся:
1) определение основных направлений деятельности общества, а также принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;
2) утверждение устава общества, внесение в него изменений или утверждение устава общества в новой редакции, принятие решения о том, что общество в дальнейшем действует на основании типового устава, либо о том, что общество в дальнейшем не будет действовать на основании типового устава, изменение размера уставного капитала общества, наименования общества, места нахождения общества;
(пп. 2 в ред. Федерального закона от 29.06.2015 N 209-ФЗ)
3) утратил силу;
4) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним, если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества;
5) избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии (ревизора) общества;
6) утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов;
7) принятие решения о распределении чистой прибыли общества между участниками общества;
8) утверждение (принятие) документов, регулирующих внутреннюю деятельность общества (внутренних документов общества);
9) принятие решения о размещении обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;
10) назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и определение размера оплаты его услуг;
11) принятие решения о реорганизации или ликвидации общества;
12) назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов;
13) решение иных вопросов, предусмотренных настоящим Федеральным законом или уставом общества.
Предусмотренные подпунктами 2, 5 — 7, 11 и 12 настоящего пункта вопросы, а также другие отнесенные в соответствии с настоящим Федеральным законом к исключительной компетенции общего собрания участников общества вопросы не могут быть отнесены уставом общества к компетенции иных органов управления обществом.
Уведомление о внеочередном собрании участников ООО
В рамках действующего законодательства очередное общее собрание созывается исполнительным органом общества. Однако если в обществе создан совет директоров, эти полномочия могут быть переданы ему уставом. Поскольку одним из вопросов очередного общего собрания является утверждение годовой отчетности общества, оно не может быть проведено в заочной форме (абз. 2 п. 1 ст. 38 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
Орган, созывающий общее собрание, обязан не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества. С формальной точки зрения участники вправе как ужесточить регламент уведомления участника, так и упростить его. Однако судебная практика в случае с данной нормой стоит на позициях защиты прав участников, поэтому настоятельно не рекомендуется «облегчать» способ уведомления участников о проведении общего собрания. Поскольку неизвещение или несвоевременное извещение о дате проведения общего собрания является основанием для признания решений недействительным, то общество рискует погрязнуть в длительных судебных разбирательствах о законности или незаконности принятых решений. Поэтому участникам можно рекомендовать использовать альтернативные способы уведомления совместно с заказными письмами либо использовать способы, которые считаются надежнее заказных почтовых отправлений.
В рамках «ужесточения» регламента участники общества могут установить требование о направлении уведомления:
заказным письмом с описью вложения и уведомлением о вручении;
телеграммой с уведомлением о вручении;
Дополнительно к почтовой рассылке можно давать объявления в общедоступном для всех участников средстве массовой информации, например в местной газете. Это может помочь в том случае, если участники не уведомили общество о своем текущем местонахождении, а такие ситуации не редкость.
Стоит заметить, что не только организации в этом случае злоупотребляют своими возможностями. Участники достаточно часто сами провоцируют ситуации, в дальнейшем позволяющие им оспаривать решения общих собраний. Самый простой способ – не сообщить в общество о своем реальном месте нахождения. В итоге обществу приходится направлять письма по всем известным адресам, где участник может находиться, и даже в этом случае общество не застраховано от иска. В качестве примера приведем постановление ФАС Волго-Вятского округа от 14.11.2006 по делу № А38-1278-1/196-2006. Определением ВАС РФ от 28.05.2007 № 2713/07 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора.
Истец обратился в суд с требованием о признании недействительными решений общего собрания, которое мотивировано тем, что он не уведомлен о времени и месте проведения собрания, не ознакомлен с повесткой собрания, поэтому не принимал в нем участия, принятыми решениями ему причинены убытки. Суд при рассмотрении спора установил, что общество направило уведомление от 26.01.2005 о проведении этого собрания по четырем известным обществу адресам истца:
1) место фактического проживания, уведомление получено женой истца;
2) следственный изолятор ‑ место фактического нахождения истца на день направления уведомления, получено дежурным изолятора;
3) адрес временной регистрации, возвращено с отметкой «Адресат выбыл»;
4) адрес постоянной регистрации (прописки), письмо возвращено за истечением срока хранения.
Исходя из фактических обстоятельств дела, суд установил, что спорное собрание проведено с соблюдением порядка созыва такого собрания, т.к. общество предприняло все установленные законом меры для своевременного уведомления участника общества как о времени и месте проведения спорного собрания с его первоначальной повесткой дня, так и о внесенных изменениях в повестку дня этого собрания.
Уведомления следует направлять не только участникам общества. В соответствии с п. 3 ст. 32 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» члены совета директоров (наблюдательного совета) общества и члены коллегиального исполнительного органа общества, не являющиеся участниками общества, могут участвовать в общем собрании участников общества с правом совещательного голоса. Так, их необходимо уведомить о времени, дате и месте проведения собрания.
Любой участник общества вправе вносить предложения о включении в повестку дня общего собрания участников общества дополнительных вопросов (Пример 3). Такое предложение должно быть сделано не позднее чем за пятнадцать дней до проведения собрания. Дополнительные вопросы, за исключением вопросов, которые не относятся к компетенции общего собрания участников общества или не соответствуют требованиям федеральных законов, подлежат включению в повестку дня общего собрания участников общества. При этом исполнительные органы, созывающие годовое общее собрание, не вправе вносить изменения в формулировки дополнительных вопросов, предложенных для включения в повестку дня общего собрания участников общества.
В случае если по предложению участников общества в первоначальную повестку дня общего собрания участников общества вносятся изменения, орган или лица, созывающие общее собрание, обязаны не позднее чем за десять дней до даты его проведения уведомить всех участников общества о внесенных в повестку дня изменениях способом, аналогичным уведомлению о проведении общего собрания участников.
Пример 3
Письмо от участника с предложением включить в повестку дня общего собрания участников общества дополнительные вопросы
Генеральному директору
ООО «Электроник»
г-ну А.И. Удэнову
Уважаемый г-н Удэнов!
Предлагаю включить в повестку дня общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью «Электроник», проведение которого планируется 31 марта 2013 г., следующие вопросы:
1. О прекращении полномочий генерального директора Удэнова А.И. и увольнении его по п. 2 ст. 278 Трудового кодекса Российской Федерации.
2. Об избрании на должность единоличного исполнительного органа генерального директора Преображенского Ф.Ф.
3. О назначении на должность финансового директора Иванова И.И.
Приложение:
1. Автобиография Преображенского Ф.Ф. на 4 л.
2. Автобиография Иванова И.И. на 6 л.
3. Копия документов об образовании (диплома и приложения) Иванова И.И. на 2 л.
С уважением,
А.А. Симонов
07 марта 2013 г.
Пример 4
Ответ на письмо участника
Общество с ограниченной ответственностью «Электроник»
(ООО «Электроник»)
ИНН/КПП 0326015228/753645001
ул. Жердева, д. 12, г. Улан-Удэ, 670042, Российская Федерация
Исх. № 36
От 14 марта 2013 г.
Симонову А.А.
шоссе Энтузиастов, д. 23, кв. 17, г. Москва, 117562
Уважаемый Александр Алексеевич!
Сообщаем Вам, что предложенные Вами вопросы о прекращении полномочий действующего и назначении нового генерального директора будут включены в повестку дня общего собрания участников.
Предложенный Вами к внесению в повестку дня вопрос «О назначении на должность финансового директора Иванова И.И.» рассматриваться общим собранием участников не может, так как заключение трудовых договоров с сотрудниками общества в компетенцию общего собрания участников не входит.
С уважением,
Генеральный директор Удэнов А.И. Удэнов
М.П.
Пример 5
Ответ на письмо участника
Общество с ограниченной ответственностью «Электроник»
(ООО «Электроник»)
ИНН/КПП 0326015228/753645001
ул. Жердева, д. 12, г. Улан-Удэ, 670042, Российская Федерация
Исх. № 37
От 14 марта 2013 г.
Симонову А.А.
шоссе Энтузиастов, д. 23, кв. 17, г. Москва, 117562
Уважаемый Александр Алексеевич!
Общество – одна из наиболее демократичных организационно-правовых форм. Это проявляется во многих моментах, в т.ч. и в порядке созыва общего собрания участников. В соответствии с нормами Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» в случае нарушения установленного порядка созыва общего собрания участников общества такое общее собрание признается правомочным, если присутствуют все участники общества. Такая возможность дает обществам с небольшим числом участников (2–5 человек) большую свободу действий. Когда между участниками отсутствуют конфликты, их можно приглашать на общие собрания любым доступным способом – хоть электронными письмами, хоть телефонными звонками. Главное – согласовать время и место и добиться того, чтобы все участники были на собрании и протокол был оформлен должным образом.
Стоит заметить, что многие процедурные вопросы становятся жизненно важными в условиях корпоративных конфликтов, когда уже слишком поздно. Более того, все эти кажущиеся громоздкими и излишне формализованными процедуры во многом существуют именно для того, чтобы локальные противоречия не перерастали в серьезное противостояние между участниками. Особенно это важно, когда общие собрания созываются генеральным директором, человеком, во многом зависящим от воли одного или нескольких владельцев бизнеса. Часто несоблюдение подобных формальностей ставит его в положение того самого холопа, у которого трещит чуб от барской драки. Причем владельцы бизнеса почти наверняка договорятся, а вот для директора последствия могут быть самые неблагоприятные. Поэтому очередное (годовое) собрание требует особо кропотливого и внимательного отношения к соблюдению процедуры его созыва.
[1]См.: Братановский С.Н., Злобина Е.А. Комментарий к Федеральному закону от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» (постатейный) // СПС «КонсультантПлюс». 2006.
[2]Например, в организациях с высокой сезонностью продаж с экономической точки зрения начало и конец финансового года разумнее «привязывать» к сезонам.
[3]Особенно это актуально для организаций, расположенных в небольших городах. Например, если на дату проведения общего собрания придется проведение собраний несколькими крупными акционерными обществами, то арендные ставки могут быть повышены.
[4]Здесь и ниже приведены цитаты из уставов действующих обществ.
[5]В соответствии с п. 3 ст. 30 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» годовой отчет общества в обязательном порядке должен содержать информацию о состоянии чистых активов общества.
С.В. Россол, юрисконсульт ООО «ТК “Третий Рим”»
Статья опубликована в журнале «Секретарь-референт» № 2, 2013.
Общее собрание участников является высшим органом управления в ООО, к компетенции которого относятся вопросы, определенные в ст. 33 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – ФЗ об ООО).
Итак, поговорим об очередном общем собрании участников, которое должно проводиться во всех ООО без исключения. В соответствии со ст. 34 ФЗ об ООО очередное общее собрание участников общества проводится в сроки, определенные уставом общества, но не реже чем 1 раз в год . При этом, как говорится в законе, уставом общества должен быть определен срок проведения очередного общего собрания участников общества, на котором утверждаются годовые результаты деятельности. Оно должно проводиться не ранее чем через 2 месяца и не позднее чем через 4 месяца после окончания финансового года .
Все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании участников ООО, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений (в соответствии с п. 1 ст. 32 ФЗ об ООО). При этом положения устава или решения органов общества, ограничивающие указанные права участников, ничтожны. Каждый участник имеет на общем собрании число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества , за исключением случаев, предусмотренных ФЗ об ООО. Хотя, надо сказать, уставом общества может быть установлен иной порядок определения числа голосов по единогласному решению участников общества. Но иной порядок, разумеется, будет являться больше исключением, чем правилом.
Общее собрание участников проводится в порядке, установленном ФЗ об ООО, уставом общества и его внутренними документами. А в части, не урегулированной указанными документами, порядок проведения собрания устанавливается решением общего собрания участников. В свою очередь внутренним документом в данном случае может являться локальный нормативный акт, например, такой, как положение об общем собрании участников .
Далее разберем последовательность действий при проведении собрания, предусмотренную законом (ст. 37 ФЗ об ООО).
Общее собрание участников ООО и его компетенция
Перед открытием общего собрания проводится регистрация прибывших участников. Она осуществляется в специальном журнале, таблице или регистрационной ведомости. Форма такого документа законом не предусмотрена. Ее можно закрепить локальным нормативным актом организации. См. Пример 3.
Следует отметить, что участники общества вправе участвовать в общем собрании как лично, так и через своих представителей. Представители участников общества должны предъявить доверенность, оформленную в соответствии с требованиями ст. 185 и п. 4 ст. 185.1 Гражданского кодекса РФ (см. Пример 4). С 1 сентября 2013 года печать на доверенности не нужна.
Незарегистрировавшийся участник общества или его представитель не вправе принимать участие в голосовании.
Общее собрание участников общества открывается единоличным исполнительным органом5 (обычно это гендиректор) в указанное в уведомлении время или ранее, если все участники общества уже зарегистрированы. Далее он проводит выборы председательствующего из числа участников общества путем голосования по принципу 1 участник – 1 голос большинством голосов от общего числа голосов участников (если уставом не предусмотрен иной порядок). Таким образом, обычно в начале собрания избирается его председатель и секретарь. Секретарем (для выполнения технической работы) часто назначают не участника общества, а кого-то из его работников, приглашенных на собрание.
Участники голосуют и принимают решения на общем собрании только по вопросам повестки дня, о которой их уведомили в установленном порядке. Если на собрании присутствуют все без исключения участники, то в этом случае они могут принимать решения и по иным вопросам.
Решения принимаются большинством голосов от общего числа голосов участников общества , если необходимость большего числа голосов для принятия таких решений не предусмотрена ФЗ об ООО или уставом общества. Вместе с тем уставом может быть предусмотрено проведение кумулятивного голосования 6 по вопросам об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, членов коллегиального исполнительного органа общества и (или) членов ревизионной комиссии общества.
Пример 5. Логика кумулятивного голосования
Допустим, в выборный орган из 5 членов есть 10 претендентов. А участник Маслов Р.М. обладает 30% доли в уставном капитале ООО.
Голосование может вестись следующим образом:
процент в уставном капитале каждого участника приравнивается к голосам (у Маслова получается 30 голосов),
далее 30 × 5 вакантных мест = 150 голосов,
Маслов может отдать свои 150 голосов одному претенденту либо распределить их как угодно между несколькими, например: Иванову отдать 100 голосов, а Сидорову и Васечкину – по 25. Тогда получится, что Маслов распорядился всеми имеющимися у него 150 «кумулятивными» голосами.
Подсчет результатов будет вестись так: у каждого из 10 претендентов суммируются набранные голоса, и первая пятерка занимает 5 вакантных мест.
Вопрос в тему
Если в повестку дня собрания были внесены дополнительные вопросы лишь в ходе проведения собрания, и один из участников не согласен с этим ввиду того, что не имел возможности ознакомиться с материалами для принятия правильного решения по данным вопросам, но, тем не менее, такие вопросы были рассмотрены на собрании, можно ли признать недействительным решение общего собрания участников по таким дополнительным вопросам?
Признать их недействительными с учетом конкретных обстоятельств возможно в судебном порядке по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против такого решения. Но суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование участника общества, подавшего заявление в суд, не могло повлиять на результаты голосования. Или, например, если допущенные нарушения не являются существенными и решение участников не повлекло причинение убытков данному участнику. Такая позиция подтверждается постановлением ФАС Уральского округа от 01.07.2008 № Ф09-4599/08-С4.
Если обществом владеет одно лицо , то ему нет необходимости соблюдать процедуру подготовки и проведения собрания нескольких участников ООО. Он просто должен оформить свое решение как минимум по вопросам обязательной повестки дня очередного собрания участников вовремя в период с 1 марта по 30 апреля.
Образцы решения единственного участника показаны в Примере 7 (если обществом владеет человек) и в Примере 8 (если организация).
Собрание участников ООО – это коллегиальный орган, решения которого оформляются протоколом (образец в Примере 6).
В соответствии с п. 6 ст. 37 ФЗ об ООО исполнительный орган общества организует ведение протокола общего собрания участников общества. Разумеется, протокол он ведет не самостоятельно. Как правило, это делает секретарь собрания, избранный в ходе его проведения (он же впоследствии оформляет протокол по всем правилам). Эту работу обычно выполняет корпоративный секретарь, а в случае его отсутствия в организации – юрист, реже – обычный секретарь.
Также следует отметить, что не позднее чем в течение 10 дней после составления протокола его копию необходимо направить всем участникам общества в том же порядке, что и сообщения о проведении общего собрания. Сам протокол рекомендуем составлять не позднее 3 рабочих дней после закрытия собрания – аналогично требованиям к оформлению протокола в акционерных обществах ввиду того, что ФЗ об ООО таких требований не содержит.
Дата протокола (который может быть оформлен позже дня проведения собрания) всегда соответствует дате самого собрания.
Вопрос в тему
Протоколы принято подписывать двум лицам: председателю и секретарю собрания. Однако на практике встречаются протоколы очередного собрания участников ООО, где красуются подписи не председателя и секретаря, а всех его участников. Обычно так поступают в ООО с небольшим числом владельцев. Имеют ли силу подобные протоколы?
Отсутствие председательствующего на таком собрании – это нарушение, т.к. в п. 5 ст. 37 Закона об ООО сказано: «Лицо, открывающее общее собрание участников общества, проводит выборы председательствующего из числа участников общества». И никаких исключений из этого порядка не предусмотрено.
Другое дело, что это нарушение не является существенным, и признать протокол недействительным на данном основании вряд ли получится (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 11.01.2010 по делу № А63-1916/2009), тем более что каждый участник ООО выразил своей подписью согласие с содержимым данного документа.
Для протокола очередного собрания участников ООО, так же как и для решения единственного участника, обязательной формы не существует . Поэтому для правильного оформления этих документов нужно ориентироваться на требования закона (в первую очередь, к повестке дня и дате проведения собрания / принятия решения), а также на практику делового оборота, сложившуюся в отношении оформления данных видов документов (в т.ч. на рекомендации ГОСТа Р 6.30-2003). Вы можете ориентироваться на приведенные далее в статье примеры протокола и решений. А разобравшись в данном вопросе, рекомендуем утвердить используемые формы документов у себя в организации.
Нередко вызывает споры вопрос о наличии в протоколе или решении печати , потому что он не урегулирован законом. По правилам делопроизводства ее не должно быть ни в протоколе, ни в решении , учитывая, что эти документы по своему назначению являются внутренними. Однако на практике отсутствие печати в данных документах может вызвать вопросы у нотариусов или органов, которым эти документы или их копии предоставляются, например, для регистрационных действий. Отказ в совершении установленных законом действий организация, конечно, может оспорить через суд. Но это займет немало времени и потребует усилий. Поэтому если протокол или решение будут предоставляться третьим лицам, от которых зависит предоставление тех или иных благ, то лучше проставить печать:
Какие вопросы относятся к исключительной компетенции общего собрания ООО?
Процедура созыва общего собрания включает в себя: определение повестки дня, определение даты и времени проведения собрания, подготовку документов для ознакомления участниками до проведения собрания, составление и рассылка (вручение) уведомлений о проведении общего собрания участникам общества.
Формирование первоначальной повестки дня осуществляется исполнительным органом общества.
В соответствии со ст. 32 и 34 Закона об ООО созыв общего собрания общества может осуществляться единоличным исполнительным органом общества или советом директоров (наблюдательным советом), что определяется уставом общества.
Обязательными пунктами повестки дня очередного (годового) общего собрания общества являются: утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов; принятие решения о распределении чистой прибыли общества между участниками общества. Другие вопросы, отнесенные ст. 33 Закона об ООО и уставом общества к компетенции общего собрания, также могут решаться на очередном общем собрании, что должно быть отражено в повестке дня.
Следует сказать, что п. 2 ст. 36 Закона об ООО дает участникам общества возможность влиять на формирование повестки дня. После получения участником уведомления о проведении общего собрания (о порядке направления уведомлений будет сказано ниже), но не позднее 15 календарных дней до даты проведения собрания, указанной в уведомлении, участник имеет право внести предложение о дополнении в повестку дня (с тем, чтобы лицо, созывающее собрание успело уведомить других участников о дополнениях в повестку).
Закон не расшифровывает подробно порядок внесения указанных предложений. Поэтому в данном случае участникам следует ориентироваться на сложившуюся деловую и судебную практику.
Предложение по дополнению повестки дня следует оформить в письменном виде, и передать его лицу, созывающему собрание, под роспись, либо отправить по месту нахождения общества по почте заказным письмом с описью вложения и уведомлением о вручении.
Если участник выбирает второй путь, отправить свои предложения ему следует как можно раньше. Дело в том, что несвоевременное получение лицом, организующим собрание, отправленного по почте предложения о дополнении повестки дня, не влечет признание недействительным решения общего собрания по иным вопросам, включенным в повестку (см., например, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 24.01.2007 по делу № А56-36319/2005).
Следующим шагом в ходе организации общего собрания должна быть подготовка информации и материалов, которые должны быть представлены участникам общества до общего собрания.
Подготовленные материалы подлежат передаче участникам вместе с уведомлением о проведении общего собрания. Однако в уставе общества может быть предусмотрен и иной порядок ознакомления с материалами, например, по месту нахождения общества. Лицо, созывающее собрание, обязано обеспечить участникам доступ в любое время в соответствии с правилами, предусмотренными в уставе, к материалам и информации по вопросам, включенным в повестку дня, в рабочее время в помещении общества. Обратите внимание, что общество обязано применять подобный порядок только в случае, если это прямо предусмотрено его уставом.
После подготовки материалов и информации по повестке дня, всем участникам общества рассылаются уведомления о проведении общего собрания.
Статьей 36 Закона об ООО предусмотрено, что лицо, созывающее общее собрание участников общества, обязано не позднее чем за 30 дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества. В уведомлении должны быть указаны время и место проведения общего собрания участников общества, а также предлагаемая повестка дня.
Надлежащее уведомление всех участников о проведении собрания чрезвычайно важно, поскольку отсутствие участника общества на общем собрании по причине неуведомления о его проведении может служить основанием для признания решений, принятых на этом собрании, недействительными (см., например, Постановления ФАС Центрального округа от 09.07.2010 по делу № А62-9434/2009, ФАС Московского округа от 23.06.2009 № КГ-А40/5477-09).
Случается так, что когда надлежаще уведомленный участник общества фактически не получает уведомления, а в суде настаивает на том, что общество знало и другой его адрес.
Судьи в таких ситуациях исходят из того, что если лицо, созывающее собрание, знало или должно было знать адрес фактического проживания участника, уведомление должно было быть направлено, в том числе, и по этому адресу (см., например, Постановления ФАС Дальневосточного округа от 06.02.2007, 30.01.2007 № Ф03-А04/06-1/5098, ФАС Волго-Вятского округа от 19.12.2006 по делу № А38-6902-1/575-2005(А38-6902-1/12-2006), ФАС Северо-Западного округа от 29.07.2008 по делу № А42-4738/2007).
В случае если ответчик (которым в подобных спорах является само общество) в ходе судебного разбирательства сможет подтвердить, что уведомление было отправлено участнику по единственному известному обществу адресу, однако участник уклонился от его получения, либо письмо с уведомлением было возвращено обществу с отметкой «за истечением срока хранения», участник будет признан уведомленным надлежащим образом (см, например, Постановления ФАС Волго-Вятского округа от 08.06.2009 по делу № А31-3359/2006-21, Десятого арбитражного апелляционного суда от 19.07.2010 по делу № А41-2416/09).
Общее собрание начинается с регистрации прибывших участников.
Порядок регистрации четко Законом об ООО не регламентирован. Однако к настоящему времени сложилась определенная практика проведения регистрации и оформления регистрационных документов.
Если в обществе более 4–5 участников, регистрацию целесообразно оформлять отдельным регистрационным листом. В регистрационном листе следует указать данные о дате, месте и времени проведения общего собрания, о времени регистрации (например: «с 12.00 по 12.30»), а также сведения о прибывших участниках.
В отношении участников — физических лиц указываются: фамилии, имена, отчества, паспортные данные, место жительства (регистрации), размер доли в уставном капитале. Если участник направил на общее собрание своего представителя, также указываются данные этого представителя.
В отношении участников — юридических лиц в регистрационном листе отражаются: наименование юридического лица, его юридический адрес, ИНН, размер доли в уставном капитале. Также обязательно следует указать данные представителя юридического лица, прибывшего на собрание: его ФИО, паспортные данные, информацию о полномочиях представителя (действующий по доверенности или имеющий право действовать без доверенности), о представленных документах (копиях документов), подтверждающих его полномочия (доверенность, протокол общего собрания о назначении на должность исполнительного органа и т.п.). Указанные документы или их копии следует приложить к регистрационному листу.
Лицам, пришедшим на общее собрание, следует расписаться в регистрационном листе. Если участник отказывается расписываться, можно рекомендовать сделать об этом в регистрационном листе отдельную запись, удостоверенную лицом, созывающим собрание, другими участниками или иными лицами, присутствующими на собрании.
Если в обществе не более 5 участников, данные о регистрации можно отразить непосредственно в протоколе, не оформляя отдельного регистрационного листа. При этом в протоколе следует отразить те же сведения об участниках, какие указываются в регистрационном листе. Рекомендуем читателям относиться к процедуре регистрации с должной серьезностью.
Весь процесс проведения общего собрания, а также принятые на нем решения закрепляются в протоколе общего собрания участников общества.
Говоря о протоколе общего собрания, ст. 37 Закона об ООО устанавливает, что ведение его осуществляется исполнительным органом общества, копия протокола в течение 10 дней с момента проведения общего собрания направляется всем участникам общества, а сам протокол подшивается в книгу протоколов. Закон об ООО не содержит требований к форме и порядку оформления протокола. Поэтому участники, так же, как и в случае с регистрационным листом, вправе самостоятельно определить, каким образом они будут оформлять протокол общего собрания.
Исходя из сложившейся практики, можно рекомендовать отразить в протоколе следующие сведения.
В первую очередь указываются место, дата и время проведения общего собрания. Отдельно следует указать дату изготовления прокола, даже если протокол составляется в день проведения собрания.
Если на собрании не оформляется отдельный регистрационный лист, в протоколе следует отразить сведения о регистрации участников. Кроме того, отдельно следует указать количество зарегистрированных участников, с тем чтобы определить наличие или отсутствие кворума для принятия решений по вопросам повестки дня.
В протоколе должна быть отражена повестка дня собрания, совпадающая с повесткой, о которой были уведомлены участники общества.
Исключение из этого правила пункт 7 ст. 37 Закона об ООО делает только для случаев, когда на собрании присутствуют все участники.
Также в протоколе должны быть указаны сведения об избрании председательствующего на общем собрании и о назначении секретаря собрания.
Далее в протоколе отражаются обсуждение и голосование по вопросам повестки дня. Обязательно следует указать, кто выступал по каждому из вопросов, какие предложения делались, как прошло голосование, какое решение в итоге по вопросу принято. Учитывая, что специальных требований Закон не содержит, в протоколе могут быть отражены общие сведения о голосовании (N% голосов — «за», Y% голосов — «против»). Также, учитывая, что в соответствии с п. 10 ст. 37 Закона об ООО голосование на общем собрании общества является открытым, если иное не предусмотрено уставом, в протоколе можно зафиксировать детально, кто из участников как проголосовал по каждому из вопросов (участник AA, доля в уставном капитале Y% — «за», участник BB, доля в уставном капитале X% — «против»).
По сложившейся практике подписывают протокол общего собрания председательствующий и секретарь общего собрания. Однако участники общества могут утвердить и иной порядок подписания протокола.
Закон об ООО не содержит практически никаких требований к оформлению указанных документов. Соответственно, протокол или регистрационный лист может быть оформлен как в порядке, описанном выше, так и в ином порядке — по желанию участников или лиц, ответственных за оформление указанных документов.
Если участники хотят закрепить определенный порядок оформления документов (их форму, сроки оформления, правила подписания, сшивания и т.п.), они имеют право это сделать, утвердив соответствующий порядок на общем собрании. При этом оформление протокола не в соответствии с утвержденным на общем собрании порядком, н�� будет основанием для признания решения, зафиксированного в этом протоколе, недействительным.
Принятие решений общим собранием участников ООО
Решения общего собрания участников ООО обычно принимаются открытым голосованием, однако иной порядок принятия решений (например с использованием бюллетеней для голосования или опросных листов) может быть предусмотрен уставом общества (п. 10 ст. 37 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», далее — Закон об ООО). Вопросы принятия решений на общем собрании участников также могут быть урегулированы во внутреннем документе — Положении об общем собрании участников ООО.
Порядок проведения общего собрания и принятия на нем решений, отличный от установленного законодательством, может быть включен в устав только по единогласному решению участников (учредителей) ООО и при условии, что такие изменения не лишают его участников права на участие в общем собрании и на получение информации о нем (пп. 5 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ).
Если собрание проводится в форме заочного голосования (опросным путем), то голосование осуществляется путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, обеспечивающей аутентичность передаваемых и принимаемых сообщений и их документальное подтверждение (п. 1 ст. 38 Закона об ООО).
По общему правилу, каждый участник имеет на общем собрании число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества (п. 1 ст. 32 Закона об ООО).
Однако существуют следующие исключения из данного правила:
— при голосовании по вопросу об избрании председательствующего каждый участник общего собрания имеет один голос, если уставом не предусмотрено иное (п. 5 ст. 37 Закона об ООО);
— при выборах совета директоров, коллегиального исполнительного органа, ревизионной комиссии уставом общества может быть предусмотрено проведение кумулятивного голосования (п. 9 ст. 37 Закона об ООО);
— при одобрении сделок с заинтересованностью голосуют только участники, не заинтересованные в сделке (абз. третий п. 4 ст. 45 Закона об ООО);
— если иной порядок определения голосов предусмотрен уставом ООО (абзац пятый п. 1 ст. 32 Закона об ООО). При этом может быть предусмотрен разный порядок определения числа голосов по разным вопросам, так как законодательство не содержит каких-либо запретов или ограничений. Указанные положения, изменяющие порядок определения количества голосов, должны быть внесены в устав при учреждении общества либо по решению общего собрания, принятому единогласно (абз. пятый п. 1 ст. 32 Закона об ООО).
Кроме того, могут быть использованы:
— механизм дополнительных прав участников (п. 2 ст. 8 Закона об ООО), например, право «вето» по определенным вопросам компетенции общего собрания;
— договор об осуществлении прав участников общества (корпоративный договор), по которому участники вправе принять на себя обязательства голосовать определенным образом на общем собрании участников общества или согласовывать вариант голосования с другими участниками (п. 1 ст. 67.2 ГК РФ, п. 3 ст. 8 Закона об ООО).
Результаты голосования по каждому вопросу повестки дня отражаются в протоколе общего собрания.
Решения общего собрания участников ООО принимаются:
— простым большинством голосов от общего числа голосов участников (п. 1 ст. 181.2 ГК, ч. 3 п. 8 ст. 37 Закона об ООО);
— квалифицированным большинством голосов в две трети;
— единогласно всеми участниками ООО.
В уставе ООО должны содержаться сведения о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов (абзац четвертый п. 2 ст. 12 Закона об ООО).
Решения общего собрания участников ООО, принятые в отсутствии необходимого кворума (количества голосов для их принятия), не имеют юридической силы вне зависимости от их обжалования в судебном порядке (п. 6 ст. 43 Закона об ООО, см. также определения ВС РФ от 19.05.2017 N 309-ЭС17-4714, от 24.05.2017 N 308-ЭС17-5148).
Итоги голосования рекомендуется подводить и оглашать до завершения общего собрания (п. 22 части Б Кодекса корпоративного управления, направленного письмом Банка России от 10.04.2014 N 06-52/2463), что позволит исключить сомнения в правильности подведения итогов голосования.
Принятие общим собранием участников ООО решения и состав участников, присутствовавших при его принятии, должно подтверждаться путем нотариального удостоверения, если иной способ (подписание протокола всеми участниками или их частью; с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения; иным способом, не противоречащим закону) не предусмотрен уставом такого общества либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно (пп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ, см. также ст. 103.10 Основ законодательства РФ о нотариате от 11.01.1993 N 4462-I).
Решения очных собраний участников ООО, не удостоверенные нотариусом, если иной способ удостоверения не предусмотрен уставом ООО либо решением общего собрания участников такого общества, принятым участниками общества единогласно, являются ничтожными (п. 107 постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 N 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»).
Решение общего собрания участников ООО порождает правовые последствия для всех лиц, имевших право участвовать в данном собрании (п. 2 ст. 181.1 ГК РФ).
Положениями устава общества может быть предусмотрен более широкий круг вопросов, решения по которым должны быть приняты единогласно всеми участниками общества, чем те, которые предусмотрены Законом об ООО (постановление Президиума ВАС РФ от 23.10.2012 № 6530/12).
В ООО прошло общее собрание участников, на котором решался вопрос об избрании нового генерального директора общества. Участники, обладающие в совокупности 65% голосов, проголосовали за избрание нового директора, а один из участников, обладающий 35% голосов и являющийся генеральным директором общества, голосовал против. Уставом ООО предусмотрено, что решения по вопросам, отнесенным к компетенции общего собрания, принимаются всеми участниками единогласно. Поскольку единогласия достигнуто не было, по окончании собрания все присутствовавшие на нем участники подписали протокол с отметкой, что вопрос о выборе директора не был решен.
Однако через три дня голосовавший против участник получил протокол общего собрания учредителей, в котором было сказано, что большинством голосов избран новый генеральный директор общества, в связи с чем решением налоговой инспекции внесены изменения в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, не связанные с внесением изменений в учредительные документы. Посчитав решение общего собрания незаконным, голосовавший против участник обратился в суд.
Суды первой и апелляционной инстанций признали решение общего собрания незаконным, поскольку оно было принято в нарушение положений устава общества, а точнее, не единогласно. Однако кассационный суд направил дело на новое рассмотрение, в ходе которого суды изменили свое решение.
Как проводится собрание собственников ООО: полномочия, правила и решения
ВАС отменил решения судов, которые сочли, что учредители общества с ограниченной ответственностью не могут решать вопрос о его руководителе общим согласием. Эксперты считают, что это постановление поможет совладельцам компаний решать конфликты «цивилизованно», а не способами, когда «не нужно ни за что платить».
Виктор Осипов из Приморского края — учредитель ООО «ЦЭММ» с долей 35% уставного капитала. С 1999 года он руководил этой компанией с годовым оборотом около $1 млн, но в апреле 2010 года его попытались сменить — учредители «ЦЭММ» дважды проводили общие собрания по вопросу избрания гендиректора, но к согласию не пришли. Осипов голосовал против кандидатуры Игоря Атяшкина (другой учредитель «ЦЭММ», владеет 45% капитала), а поскольку закон об обществах с ограниченной ответственностью относит избрание гендиректора к вопросам исключительной компетенции общего собрания учредителей, а устав «ЦЭММ» требует по таким вопросам их единогласного решения, новый руководитель так и не был выбран. Возглавлять общество должен был по-прежнему Осипов, но уже в мае он получил другой протокол одного из апрельских собраний, из которого узнал, что на нем большинством в 65% голосов учредителей гендиректором все же был избран Атяшкин.
После этого Осипов обратился в суд — он требовал признания недействительными решения собрания учредителей «ЦЭММ» и внесения изменений в ЕГРЮЛ о генеральном директоре (дело А51-8502/2010). Решением Арбитражного суда Приморского края от 29 сентября 2010 года, оставленным без изменения постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 14 декабря 2010 года, эти требования были удовлетворены. Суды сослались на закон об ООО и оговорку в уставе «ЦЭММ» о необходимости единогласия для избрания гендиректора.
Руководитель организации (директор, генеральный директор) может быть назначен единственным способом — решением общего собрания собственников предприятия. Эта процедура регулируется п. 2 ст. 33, п. 1 ст. 40 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 № 14-ФЗ. Протокол такого собрания или выделенное из него решение о назначении директора — основной документ, свидетельствующий о полномочиях руководителя.
Руководителем может быть как один из учредителей, так и любой наемный работник. Процедура утверждения кандидатуры всегда одинакова.
Протокол оформляется в свободной форме, обязательно с указанием даты. Он должен содержать регистрационные сведения о предприятии, сведения об учредителях и их долях в уставном капитале. Наименование должности руководителя (директор, генеральный директор) в решении должно совпадать с тем, что указано в уставе предприятия. В протоколе следует прописать паспортные данные избранного руководителя. Срок действия полномочий указывать необязательно, так как они есть в уставе общества.
При переизбрании директора в связи с истечением срока полномочий или досрочно также необходимо созвать общее собрание учредителей. Правильно оформить решение учредителей о назначении директора поможет образец.
В том случае, когда учредителем предприятия является один человек, такой документ будет называться решением единственного участника или учредителя.
На руководящую должность (генерального директора, директора) можно назначить любое физическое лицо, но в большинстве случаев учредители сами становятся у руля компании или доверяют бизнес близким родственникам.
Особенностью договора о принятии на работу руководителя является то, что со стороны работодателя, от лица предприятия, его подписывает уполномоченный общим собранием собственник или единственный участник.
В случае, когда собственник один и он назначает себя же на должность директора, возникает двусмысленная ситуация. С одной стороны, для заключения договора необходимо наличие двух сторон и подписывать договор с самим собой недопустимо. С другой стороны, никто не лишает руководителя права заключать договор с обществом, даже если он является учредителем в единственном лице и принимает обязанности директора на себя. Тут важно понимать, что подписывается такой договор одним лицом, которое выступает в роли учредителя и в роли наемного работника одновременно.
ВАЖНО! Кроме решения участников или единственного учредителя общества о назначении руководителя и трудового договора оформляется приказ о приеме на работу директора. Эти документы должны быть от одной даты. Данные о руководителе обязательно вносятся в Единый государственный реестр юридических лиц.
Какие кадровые документы еще нужно оформить на директора, вы узнаете в статьях:
Для того чтобы директор предприятия мог вступить в должность, необходимо решение о назначении генерального директора ООО, составленное по одному из образов, предложенных выше, трудовой договор между предприятием и директором и приказ о приеме на работу.
Выбор структуры корпоративного управления происходит при создании ООО, когда объемы компетенции участников могут быть сужены (расширены) за счет единоличного исполнительного органа. К исключительной компетенции общего собрания участников относятся:
определение основных направлений деятельности ООО;
изменение устава и размера уставного капитала;
внесение изменений в учредительный договор;
образование исполнительных органов ООО, утверждение его полномочий;
избрание ревизионной комиссии (ревизора);
утверждение годовых отчетов и годового баланса;
— распределение чистой прибыли;
утверждение внутренних документов;
назначение аудиторской проверки;
реорганизация и ликвидация ООО;
создание филиалов и представительств;
принятие в общество новых участников;
совершение крупных сделок;
избрание совета директоров.
Компетенция общего собрания участников ООО может распространяться и на ряд других вопросов.
Из всех вопросов, относящихся к компетенции общего собрания на решение совета директоров (наблюдательного совета) могут быть переданы образование исполнительных органов ООО и досрочное прекращение их полномочий.
Правила организации и проведения общего собрания участников ООО
Органы исполнительного управления корпорации осуществляют управление текущей предпринимательской деятельностью фирмы (оперативное управление) по вопросам производства, коммерции и финансов. Исполнительный орган может быть единоличным (директор, президент, управляющий и др.) или коллегиальным (правление). Его компетенция распространяется на оперативные вопросы: выполнение решений общего собрания и совета директоров, обеспечение выполнения годового плана, текущей хозяйственной политики, оперативное планирование, назначение руководителей подразделений, ведение корпоративного бухгалтерского и статистического учета и т.д.
В управлении следует различать объекты и субъекты управления. Объекты управления объединяются в основные и обеспечивающие подсистемы. Основные подсистемы включают объекты управления, представляющие виды предпринимательской деятельности: производственную, коммерческую и финансовую К объектам производственно-коммерческих подсистем относятся процессы производства, закупок, торговли и сбыта, маркетинга — управление строится на основе информации о параметрах процессов. Финансовая подсистема включает распределение прибыли, кредит, инвестиции, внереализационную деятельность.
К обеспечивающим управлению персоналом, бухгалтерским учетом и отчетностью, системами экономического учета, анализа и планирования, материально-технического снабжения, делопроизводства, безопасности.
К самостоятельному объекту управления предпринимательской деятельностью относится инновационная деятельность, или реинжиниринг. В него входят важнейшие функции предпринимательства: расширение производства; разработка и освоение новых товаров, технологий, финансовых схем и методов управления; освоение новых рынков; формирование новых каналов распространения. К реинжинирингу относятся также внедрение новых информационных технологий, перепрофилирование фирмы, приобретение новых производств и направлений и другие инициативные действия, направленные на максимизацию прибыли и привлечение инвесторов. При создании новой фирмы аналогичный комплекс функций объединяется в понятие инжиниринга.
Субъектами оперативного (текущего) управления являются менеджеры, образующие иерархию управления: высший уровень (топ-менеджеры) и менеджеры, руководящие группами (отделами) непосредственных исполнителей или выполняющих отдельные функции управления.
В небольших фирмах индивидуальный предприниматель-собственник (или собственники) совмещает управленческие функции с исполнительскими. Когда число работников превышает 10, собственник обычно уже не может одновременно участвовать в производстве и в управлении, сосредотачиваясь на управлении.
1. Компетенция общего собрания участников общества определяется уставом общества в соответствии с настоящим Федеральным законом.
2. К компетенции общего собрания участников общества относятся:
1) определение основных направлений деятельности общества, а также принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;
2) утверждение устава общества, внесение в него изменений или утверждение устава общества в новой редакции, принятие решения о том, что общество в дальнейшем действует на основании типового устава, либо о том, что общество в дальнейшем не будет действовать на основании типового устава, изменение размера уставного капитала общества, наименования общества, места нахождения общества;
(пп. 2 в ред. Федерального закона от 29.06.2015 N 209-ФЗ)
4) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним, если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества;
5) избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии (ревизора) общества;
6) утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов;
7) принятие решения о распределении чистой прибыли общества между участниками общества;
8) утверждение (принятие) документов, регулирующих внутреннюю деятельность общества (внутренних документов общества);
9) принятие решения о размещении обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;
10) назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и определение размера оплаты его услуг;
11) принятие решения о реорганизации или ликвидации общества;
12) назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов;
13) решение иных вопросов, предусмотренных настоящим Федеральным законом или уставом общества.
Предусмотренные подпунктами 2, 5 — 7, 11 и 12 настоящего пункта вопросы, а также другие отнесенные в соответствии с настоящим Федеральным законом к исключительной компетенции общего собрания участников общества вопросы не могут быть отнесены уставом общества к компетенции иных органов управления обществом.
Законодательство нашей страны (ФЗ №14) определяет не только процедуру проведения, но и порядок созыва ОС. При этом закон не проводит процедурных различий для очередного или внеочередного мероприятия.
Созыв общего собрания ООО начинается с уведомления о его проведении всех участников организации. Уведомляется каждый из совладельцев компании (по общему правилу) путем направления заказного письма с уведомлением о вручении. Однако в уставе можно предусмотреть и другой порядок оповещения. Оповестить всех участников необходимо не позднее чем за тридцать дней до проведения мероприятия (в уставе можно предусмотреть и более короткий срок оповещения).
Участники на собрании вправе принимать решения лишь по вопросам, включенным в повестку дня. По общему правилу утверждение вопросов происходит путем открытого голосования, но уставом можно определить возможность закрытого голосования.
Рассматривать вопросы, не включенные в повестку дня конкретного общего собрания, можно только, если на нем присутствуют все совладельцы предприятия.
Различные вопросы требуют разного количества голосов для утверждения:
Решение о ликвидации и реорганизации фирмы, об увеличении уставного капитала или изменении номинальных долей участников, принятие в состав участников третьего лица и ряд других вопросов, определенных ФЗ №14, обязательно принимается единогласно.
Решить вопрос об изменении устава, смене наименования и перемены места нахождения организации можно только квалифицированным (две трети от общего количества) большинством голосов.
Остальные решения можно принимать простым большинством, то есть «за» их принятие должно проголосовать более половины всех участников.
При этом уставом можно дополнить список вопросов, которые требуют единогласного утверждения или квалифицированного большинства голосов.
Согласно гражданскому законодательству факт принятия решения и состав участников общества обязательно удостоверяется нотариусом, если другой способ утверждения (фиксация при помощи средств видеозаписи, подписание протокола всеми участниками) не предусмотрен уставом или не установлен ОС.
Решение общего собрания, принятое с нарушением норм закона или положений устава может быть признано судом недействительным по иску участника, чьи права и интересы были нарушены в результате его принятия.
Именно поэтому следует соблюдать все правила созыва и проведения ОС, установленные для данной процедуры законом и учредительными документами конкретной организации.
Будем благодарны вам за комментарии к данному материалу. Если вы не нашли ответ на свой вопрос или у вас есть замечания, пожелания, — напишите нам. Для нас очень важно ваше мнение!
Компетенция общего собрания ООО
Треушников, М.К. Судебные доказательства / М.К. Треушников. — Москва: СИНТЕГ, 2014. — 272 c.
Правоведение. Учебное пособие. — М.: ГЭОТАР-Медиа, 2013. — 400 c.
Венгеров, А.Б. Теория государства и права: Учебник для юридических вузов; М.: Юриспруденция; Издание 3-е, 2012. — 528 c.
Петряев, К. Д. Вопросы методологии исторической науки / К.Д. Петряев. — М.: Вища школа, 2017. — 164 c.
Радько, Т. Н. Проблемы теории государства и права. Учебник / Т.Н. Радько. — Москва: СИНТЕГ, 2016. — 608 c.
Для начала следует уточнить, что такое очередное собрание. Согласно действующего законодательства и устава организации очередное общее собрание – это мероприятие, в котором участвуют участники, и проводится по инициативе исполнительного органа. В качестве исполнительного органа выступает директор организации.
В течение года организация может провести несколько мероприятий. Количество и сроки проведения будут обязательны, если это предусмотрено уставом организации. Например, в уставе может присутствовать информация, что организация обязана проводить ежеквартально. Причины могут быть разные: распределение прибыли, проверка деятельности организации, организационные вопросы.
В соответствии со ст. 34. Закона об ООО, организация обязана проводить очередное годовое собрание учредителей. Оно созывается для подведения итогов деятельности организации за год. Точные сроки проведения должны быть отображены в уставе. Но существуют определенные требования. Оно должно происходить в период с начала марта до конца апреля.
Важная информация. Если руководство компании уклоняется от созыва очередного, в том числе и годового собрания, она может попасть под административный штраф. Сумма штрафа для организации составляет от пятисот до семисот тысяч рублей. Стоит учитывать, что при обнаружении подобной ситуации, к ответственности будет привлечен исполнительный орган, ответственный за проведение мероприятия. В большинстве случаев подобная ответственность возлагается на директора или руководителя организации.
Существует небольшой нюанс. Если попали в подобную ситуацию, то можно оплатить половину выписанного штрафа. Это возможно, если заплатить штраф в течение двадцати дней после вынесения постановления о назначение штрафа. Но существуют исключения. Это касается ситуаций, когда исполнение акта отсрочено или рассрочено.
Для проведения мероприятия необходимо выполнить предварительные мероприятия. Стоит учитывать, что они должны быть завершены за тридцать дней до даты проведения мероприятия. Такое условие обусловлено тем, что уведомление участников общества должно произойти за тридцать дней до даты. Соответственно если проведение планируется тридцатого апреля, то все мероприятия должны быть выполнены до 31 марта. Но тут существует небольшая оговорка. В соответствии со ст. 23 и п. 1 ст. 36 Закона об ООО срок может быть уменьшен, если присутствует соответствующая информация в уставе организации.
Подготовить ежегодный бухгалтерский отчет. Именно этот документ является основой для составления годового отчета. В нем указываются сведения о чистых активах организации, тенденции развития и так далее. Стоит учитывать, что именно этот документ будет утвержден;
Составьте годовой отчет в свободной форме. При этом следует учитывать, что в нем должна присутствовать информация о чистых активах организации. Это указано в п. 3 ст. 30 Закона об ООО;
Подготовьте и примите решение о проведении годового собрания учредителей. Обязательного условия о документировании решения нет, но рекомендуем оформить решение документально. Оно может быть оформлено в виде приказа или протокола. В данном варианте следует отталкиваться от информации, которая присутствует в уставе и кто является инициатором. Это может быть руководитель организации, совет директоров или другой исполнительный орган.
При составлении решения рекомендуем включить следующую информацию:
Форма проведения. Ранее оно должно было проводиться очно. Но в 2021 году проведение очередного годового собрания участников можно проводить заочно. Это правило действует до 31 декабря 2021 года;
Дата и время проведения. Также необходимо указать место проведения мероприятия. Дополнительно рекомендуем указать время, когда начнется регистрация;
Рассматриваемые вопросы;
Правила и порядок сообщения участникам;
Список материалов, которые могут потребоваться для подготовки.
За тридцать дней до даты сообщить всем участникам о проводимом мероприятии. Для выполнения необходимо отправить уведомление заказным письмо по каждому указанному адресу. Перед уведомлением рекомендуется проверить устав на наличие информации о конкретном способе сообщения учредителям.
При отправке сообщения учитывайте, что доля учредителя может быть в залоге. При такой ситуации уведомление необходимо направить залогодержателю. Если этого не сделать, то может возникнуть ситуация, когда залогодержатель может обратиться в суд и оспорить решения.
Право определения вопросов, требующих рассмотрения, предоставляются руководителю или другому органу, выступающему инициатором. Но в обязательном порядке должен присутствовать вопрос по утверждению результатов деятельности предприятия за истекший год. Для рассмотрения и решения по указанному вопросу каждому учредителю предоставляются необходимые документы.
При необходимости руководитель или другой орган инициирующий проведение мероприятия имеет право добавить дополнительные вопросы. Среди распространенных вариантов можно выделить:
Вопросы по ревизионной комиссии;
Вопросы по избранию совета директоров;
Утверждение аудитора;
Обсуждение сделок, если требуется решение собрания;
Распределение прибыли.
Но не стоит забывать, все дополнительные вопросы могут присутствовать в повестке дня, только в том случае, если их обсуждение не нарушает действующего законодательства и соответствуют возможностям собрания.
Вопросы, интересующие участников общества, могут быть включены в повестку дня. Каждый участник имеет право внести для обсуждения вопрос, который будет интересен все участвующим. Но следует читывать, что предложения по включению вопросов для обсуждения направляются в организацию за пятнадцать дней до указанной даты проведения мероприятия.
Похожие записи:
